Allgemeines
Die für einen Gewerbebetrieb geltenden positiven Voraussetzungen
- Selbständigkeit (→ R 134),
- Nachhaltigkeit (→H 134a),
- Gewinnerzielungsabsicht (→H 134b),
- Beteiligung am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr (→H 134c),
gelten auch für die selbständige Arbeit. Erfordert die Ausübung eines in § 18 Abs. 1 Nr. 1 EStG genannten Berufes eine gesetzlich vorgeschriebene Berufsausbildung, so übt nur derjenige, der auf Grund dieser Berufsausbildung berechtigt ist, die betreffende Berufsbezeichnung zu führen, diesen Beruf aus (→BFH vom 1.10.1986 - BStBl 1987 II S. 116).
Abgrenzung selbständige Arbeit/Gewerbebetrieb
a)
Beispiele für selbständige Arbeit
EDV-Berater übt nur im Bereich der Systemtechnik - nicht bei Entwicklung - ingenieurähnliche Tätigkeit aus (→ BFH vom 7.12.1989 - BStBl 1990 II S. 337 und vom 7.11.1991 - BStBl 1993 II S. 324),
Hebamme (→RFH vom 5.1.1938 - RStBl S. 429),
Heilmasseur (→ BFH vom 24.1.1985 - BStBl II S. 676),
Industrie-Designer; auch im Bereich zwischen Kunst und Gewerbe kann gewerblicher Verwendungszweck eine künstlerische Tätigkeit nicht ausschließen (→BFH vom 14.12.1976 - BStBl 1977 II S. 474),
Insolvenzverwalter; Wirtschaftsprüfer/Steuerberater ist als Insolvenzverwalter freiberuflich tätig, wenn diese Tätigkeit isoliert als eine sonstige selbständige Tätigkeit anzusehen ist (→ BFH vom 11.8.1994 - BStBl II S. 936),
Kfz-Sachverständiger, dessen Gutachtertätigkeit mathematisch-technische Kenntnisse voraussetzt, wie sie üblicherweise nur durch eine Berufsausbildung als Ingenieur erlangt werden (→ BFH vom 10.11.1988 - BStBl 1989 II S. 198),
Kindererholungsheim; der Betrieb eines Kindererholungsheims kann ausnahmsweise eine freiberufliche Tätigkeit darstellen, wenn die Kinder in erster Linie zum Zweck einer planmäßigen körperlichen, geistigen und sittlichen Erziehung auswärts untergebracht sind und die freiberufliche Tätigkeit der Gesamtleistung des Heimes das Gepräge gibt (→BFH vom 9.4.1975 - BStBl II S. 610),
Kinder- und Jugendlichenpsychotherapeut
(→BMF vom 27.12.1999 - BStBl 2000 I S. 42).
Kompaßkompensierer auf Seeschiffen (→BFH vom 14.11.1957 - BStBl 1958 III S. 3),
Kunsthandwerker, der von ihm selbst entworfene Gegenstände herstellt (→BFH vom 26.9.1968 - BStBl 1969 II S. 70); handwerkliche und künstlerische Tätigkeit können nebeneinander vorliegen (→ BFH vom 11.7.1991 - BStBl II S. 889),
Modeschöpfer; beratende Tätigkeit eines im übrigen als Künstler anerkannten Modeschöpfers kann künstlerisch sein (→BFH vom 2.10.1968 - BStBl 1969 II S. 138),
Patentberichterstatter mit wertender Tätigkeit (→BFH vom 2.12.1970 - BStBl 1971 II S. 233),
Prozessagent (→RFH vom 7.12.1938 - RStBl 1939 S. 215),
Psychologischer Psychotherapeut (→BMF vom 27.12.1999 - BStBl 2000 I S. 42).
Schiffseichaufnehmer (→BFH vom 5.11.1970 - BStBl 1971 II S. 319),
Synchronsprecher, der bei der Synchronisierung ausländischer Spielfilme mitwirkt (→BFH vom 3.8.1978 - BStBl 1979 II S. 131 und vom 12.10.1978 - BStBl 1981 II S. 706),
Tanz- und Unterhaltungsorchester, wenn es einen bestimmten Qualitätsstandard erreicht (→BFH vom 19.8.1982 - BStBl 1983 II S. 7),
Werbung; Tätigkeit eines Künstlers im Bereich der Werbung kann künstlerisch sein, wenn sie als eigenschöpferische Leistung zu werten ist (→ BFH vom 11.7.1991 - BStBl 1992 II S. 353),
Zahnpraktiker (→BFH vom 19.10.1965 - BStBl III S. 692),
Zwangsverwalter; die Tätigkeit fällt in der Regel unter § 18 Abs. 1 Nr. 3 EStG. Die Tätigkeit ist gewerblich, wenn er gewerblich tätige Verwaltungsgesellschaften als Erfüllungsgehilfen einschaltet (→BFH vom 23.5.1984 - BStBl II S. 823).
a)
Beispiele für Gewerbebetrieb
Anlageberater/Finanzanalyst (→BFH vom 2.9.1988 - BStBl 1989 II S. 24),
Ärztepropagandist (→BFH vom 27.4.1961 - BStBl III S. 315),
Apotheken-Inventurbüro (→BFH vom 15.6.1965 - BStBl III S. 556),
Apothekenrezeptabrechner (→BFH vom 28.3.1974 - BStBl II S. 515),
Architekt, der bei Ausübung einer beratenden Tätigkeit an der Vermittlung von Geschäftsabschlüssen mittelbar beteiligt ist (→BFH vom 14.6.1984 - BStBl 1985 II S. 15),
Artist (→BFH vom 16.3.1951 - BStBl III S. 97),
Baubetreuer(Bauberater), die sich lediglich mit der wirtschaftlichen (finanziellen) Betreuung von Bauvorhaben befassen (→BFH vom 29.5.1973 - BStBl 1974 II S. 447 und vom 30.5.1973 - BStBl II S. 668),
Bauleiter (→ BFH vom 22.1.1988 - BStBl II S. 497 und vom 11.8.1999 - BStBl 2000 II S. 31),
Beratungsstellenleiter eines Lohnsteuerhilfevereins (→ BFH vom 10.12.1987 - BStBl 1988 II S. 273),
Berufssportler (→BFH vom 22.1.1964 - BStBl III S. 207),
Bezirksschornsteinfegermeister (→BFH vom 13.11.1996 - BStBl 1997 II S. 295),
Bodybuilding-Studio, wenn unterrichtende Tätigkeit nur die Anfangsphase der Kurse prägt und im übrigen den Kunden Trainingsgeräte zur freien Verfügung stehen (→BFH vom 18.4.1996 - BStBl II S. 573),
Buchmacher (→RFH vom 22.2.1939 - RStBl S. 576),
Bühnenvermittler (→BFH vom 15.4.1970 - BStBl II S. 517),
Detektiv (→RFH vom 15.7.1942 - RStBl S. 989),
Dispacheur (→ BFH vom 26.11.1992 - BStBl 1993 II S. 235),
EDV-Berater im Bereich der ...