Thüsing/Frik/Heise/u.a., BGB § 119 Anfechtbarkeit wegen ... / 1 Allgemeines | Haufe Personal Office Platin | Personal

Prof. Dr. Gregor Thüsing

Rz. 1

Die zum Abschluss des Arbeitsvertrags abgegebene Willenserklärung jeder Partei kann unter den Voraussetzungen der §§ 119 ff. BGB angefochten werden.

Die Anfechtung wird insbesondere nicht durch die Kündigungsregeln verdrängt.^{^[1]} Das Anfechtungsrecht wird auch nicht durch eine vorherige Kündigung "verbraucht".^{^[2]} Kündigungsverbote sind für die Wirksamkeit einer Anfechtung nicht zu beachten, da Kündigung und Anfechtung verschiedene Gestaltungsrechte sind.^{^[3]}

Wichtig

Nach der h. M. muss der Arbeitgeber vor einer Anfechtung nicht gemäß § 102 BetrVG den Betriebsrat anhören.^{^[4]}

Für die Anfechtung ist kein zukunftsbezogener Kündigungsgrund erforderlich. Bei einer Anfechtung ist auch keine Zustimmung des Betriebsrats gemäß § 103 BetrVG erforderlich, wenn ein Arbeitsverhältnis mit einem Betriebsratsmitglied aufgelöst werden soll.

Hinsichtlich des Vorliegens der Anfechtungsgründe trägt der Anfechtende die Darlegungs- und Beweislast.^{^[5]}

Anfechtbar ist auch der Widerspruch gegen einen Betriebsübergang, da mit dem Widerspruch ein Gestaltungsrecht durch eine einseitige empfangsbedürftige Willenserklärung ausgeübt wird.^{^[6]}

[1] So die ganz h. M.: BAG, Urteil v. 5.12.1957, 1 AZR 594/56, BAGE 5 S. 159 161; BAG, Urteil v. 28.3.1974, 2 AZR 92/73, AP BGB § 119 Nr. 3; in der neueren Rechtsprechung anerkannt BAG, Urteil v. 20.3.2014, 2 AZR 1071/12, BAGE 147 S. 358. Picker, ZfA, 1981, 1 ff.; in der neueren Literatur teilweise selbstverständlich vorausgesetzt, s. z. B. Söhl, ArbrAktuell 2014, 166.

[2] BAG, Urteil v. 12.5.2011, 2 AZR 479/09, NZA-RR 2012, 43.

[3] MünchArbR/Benecke, § 38, Rz. 23.

[4] BAG, Urteil v. 11.11.1993, 2 AZR 467/93, AP BGB § 123 Nr. 38; Richardi/Thüsing, § 102 BetrVG, Rz. 28; a. A. Gamillscheg, AcP 176, 1976, S. 197, 218; Hönn, ZfA 1987, 61, 89; Wolf/Gangel, ArbuR 1982, 271, 276.

[5] LAG Berlin, Urteil v. 19.11.1984, 9 Sa 83/84, LAGE § 12 BGB Nr. 5; LAG Düsseldorf, Teilurteil v. 8.3.2012, 5 Sa 684/11, BeckRS 2013, 68223.

[6] BAG, Urteil v. 15.2.2007, 8 AZR 310/06, AP BGB § 613a Widerspruch Nr. 2; BAG, Urteil v. 15.3.2012, 8 AZR 700/10, NZA 2012, 1097; MüKo/Müller-Glöge, § 613a BGB, Rz. 115.

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