Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 3.1.3.2 Gewinnausschüttungen, die auf einem den gesellschaftsrechtlichen Vorschriften entsprechenden Gewinnverteilungsbeschluss beruhen

Ausgewählte Literaturhinweise:

Winter, Der Zeitpunkt der Ausschüttung iSd § 27 Abs 3 S 2 KStG, FR 1977, 273;

Mack, Stliche Anerkennung der Änderung des Gewinnausschüttungsbeschl, FR 1983, 607;

Mack, Dividendenauswirkungen auf die KSt der ausschüttenden Kap-Ges, GmbHR 1985, 124;

Korn, Änderung der Gewinnverwendungsregelung für die GmbH nach dem BiRiLiG, KÖSDI 4/1986, 6348;

Krähnke, Nochmals: Neue Fristen für Gewinnverwendungsbeschlüsse erst für nach dem 31.12.1986 beginnende Wj – Entgegnung auf v Gamm, DStR 1986, 750;

Sagasser, Die Frist für die Beschlussfassung über die Ergebnisverwendung in § 42a Abs 2 GmbHG, DB 1986, 2251;

St-Fachausschuss des IdW, Kstliche Auswirkungen des § 42a GmbHG nF, WPg 1986, 625;

v Gamm, Aktuelle Probleme bei Gewinnverwendungsbeschlüssen einer GmbH, DStR 1986, 419;

Vögele, Stliche Folgen des BiRiLiG bei verspäteten GA-Beschlüssen, BB 1986, 1960; Milatz/Quasowski, Der ordnungsgemäße Gewinnverteilungsbeschl im Falle einer "verunglückten" oGA, DB 1987, 1810;

wd, Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse, GmbH-Report R 34 in GmbHR 5/1988;

Centrale-Gutachtendienst, Nichtigkeit des Jahresabschlusses, GmbH-Report R 90 in GmbHR 12/1990;

Anders, Stliche Folgen einer unterlassenen Pflichtprüfung bei mittelgroßen Kap-Ges, StWa 1992, 210;

Centrale-Gutachtendienst, Nichtiger Jahresabschluss, GmbHR 1992, 293;

Vonnemann, Ausschüttungen an die Gesellschafter einer GmbH, GmbHR 1992, 637;

Wichmann, Nichtigkeit des Jahresabschlusses der GmbH im Fall einer vGA, GmbHR 1992, 643;

Centrale-Gutachtendienst, GA zugunsten eines einzigen GmbH-Gesellschafters, GmbHR 1993, 29;

Hense, Rechtsfolgen nichtiger Jahresabschlüsse und Konsequenzen für Folgeabschlüsse, Wpg 1993, 716;

App, Die Gewinnverteilung im GmbH-Recht, DStR 1994, 468;

Centrale-Gutachtendienst, GA trotz Thesaurierungsgebots in der GmbH-Satzung, GmbHR 1994, 389;

Gutbrod, Vom Gewinnbezugsrecht zum Gewinnanspruch des GmbH-Gesellschafters, GmbHR 1995, 551;

Pyszka, DStR-Fachliteratur-Auswertung: Stliche Aspekte bei nichtigem Jahresabschluss von Kap-Ges, DStR 1995, 1335;

Wichmann, Die Frage nach dem "den gesellschaftsrechtlichen Vorschriften entspr Gewinnverteilungsbeschl", DB 1999, 118;

Hoffmann/Köster, Beschlussfeststellung und Anfechtungsklageerfordernis im GmbH-Recht, GmbHR 2003, 1327;

Weilep/Weilep, Nichtigkeit von Jahresabschlüssen: Tatbestandsvoraussetzungen sowie Konsequenzen für die Unternehmensleitung, BB 2006, 147;

Brete/Thomsen, Nichtigkeit und Heilung von Jahresabschlüssen der GmbH, GmbHR 2008, 176;

Schulze-Osterloh, Nichtigkeit des Jahresabschlusses einer AG wegen Überbewertung, ZIP 2008, 2241.

3.1.3.2.1 Allgemeines

Tz. 24

Stand: EL 76 – ET: 12/2012

Die Voraussetzung "den gesellschaftsrechtlichen Vorschriften entspr Gewinnverteilungsbeschl" ist eine stliche Voraussetzung, deren Erfüllung

•	im zeitlichen Anwendungsbereich des kstlichen Anrechnungsverfahrens darüber entschied, ob der S 1 oder der S 2 des § 27 Abs 3 KStG 1999 anzuwenden war (dazu s § 27 KStG 1999 Tz 115ff),
•	im zeitlichen Anwendungsbereich des Halbeinkünfteverfahrens darüber entscheidet, ob eine ausschüttungsabhängige KSt-Minderung in Betracht kommt (s Tz 16 ff)

Mit der Umstellung auf eine ratierliche Auszahlung des restlichen KSt-Guthabens durch das SEStEG hat diese Voraussetzung keine stliche Bedeutung mehr.

Was unter einem den gesellschaftsrechtlichen Vorschriften entspr Gewinnverteilungsbeschl zu verstehen ist, richtet sich allein nach dem HR (s Urt des BFH v 05.06.1985, BFH/NV 1987, 61). Für die AG ist dies der in § 174 AktG genannte Beschl über die Verwendung des Bil-Gewinns, für die GmbH der Beschl über die Verwendung des Ergebnisses iSd § 46 Nr 1 GmbHG. § 37 Abs 2 S 1 KStG nF knüpft somit an die gleiche Größe an wie § 27 Abs 3 S 1 KStG 1999 und bereits § 19 Abs 3 KStG 1975. Der Gewinnverteilungsbeschl, der vom Beschl über die Feststellung der Bil zu unterscheiden ist (s Urt des FG Rh-Pf v 15.12.1980, EFG 1981, 365), entspricht den gesellschaftsrechtlichen Vorschriften, wenn er wirksam zustande gekommen ist, dh wenn er sowohl in formeller als auch in materieller Hinsicht ordnungsgemäß gefasst worden ist (s Urt des BFH v 18.11.1970, BStBl II 1971, 73; v 27.01.1977, BStBl II 1977, 491; v 10.11.1982, BStBl II 1983, 280; v 31.10.1984, BStBl II 1985, 225; v 05.06.1985, BStBl II 1986, 81; v 11.04.1990, BStBl II 1990, 998 und v 16.05.2007, GmbHR 2007, 1058). Allein das Risiko, dass die Erhöhung der GF-Vergütung eine vGA nach sich ziehen könnte, führt noch nicht zur Nichtigkeit des zugrunde liegenden und mehrheitlich gefassten Gesellschafterbeschl (s Urt des LG Köln v 27.05.1999, GmbHR 1999, 986, rkr). Bei einer prüfungspflichtigen GmbH entspricht der Gewinnverteilungsbeschl nicht den gesellschaftsrechtlichen Vorschriften, wenn der geprüfte Jahresabschluss durch die GV geändert wird und der Bestätigungsvermerk des Abschlussprüfers über die Nachtragsprüfung (s § 316 Abs 3 HGB) erst nach Ablauf der in § 173 Abs 3 S 2 AktG angeführten Frist erteilt wird (s Urt des BFH v 22.08.2006, BStBl II 2007, 728). Wegen der Nichtigkeit von Gesellschafterbeschl aufgrund schwerwiege...