Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, UmwStG § 18 (SEStEG) Gewerbesteuer bei Vermögensübergang auf eine Personengesellschaft oder auf eine natürliche Person sowie bei Formwechsel in eine Personengesellschaft

Ausgewählte Literaturhinweise:

Bartelt, Umfang der gewstlich verhafteten stillen Reserven in Fällen des § 18 Abs 4 UmwStG, DStR 2006, 1109;

Förster/Felchner, Umwandlung von Kap-Ges in Pers-Unternehmen nach dem Ref-Entw zum SEStEG, DB 2006, 1072;

Benecke/Schnitger, Letzte Änderungen der Neuregelungen des UmwStG und der Entstrickungsnormen durch das SEStEG, IStR 2007, 22;

Dötsch/Pung, JStG 2008: Die Änderungen des KStG, des UmwStG und des GewStG, DB 2007, 2669;

Lemaitre/Schönherr, Die Umwandlung von Kap-Ges in Pers-Ges durch Verschmelzung und Formwechsel nach der Neufassung des UmwStG durch das SEStEG, GmbHR 2007, 173;

Strahl, Umwandlung der Kap-Ges in die Pers-Unternehmung nach dem neuen UmwSt-Recht, KÖSDI 2007, 15 513;

Trossen, Umfang der GewSt-Pflicht nach § 18 Abs 3 UmwStG bei Veräußerung und Aufgabe von Betrieben und MU-Anteilen, DB 2007, 1373;

Förster/Felchner, Weite versus enge Einlagefiktion bei der Umwandlung von Kap-Ges in Personenunternehmen, DB 2008, 2445;

Krohn/Greulich, Ausgewählte Einzelprobleme des neuen UmwSt-Rechts aus der Praxis, DStR 2008, 646;

Rauenbusch, URef 2008: Stliche Vorteilhaftigkeit des Formwechsels einer Kap- in eine Pers-Ges, DB 2008, 656;

Wernsmann/Desens, Gleichheitswidrige GewSt-Nachbelastung durch ein Nichtanwendungsges, DStR 2008, 221;

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Plewka/Herr, GewSt-Falle: Verlängerung der fünfjährigen GewSt-Sperrfrist bei Betriebseinbringungen zu Bw nach Formwechsel? BB 2009, 2736;

Hierstetter, (Mit-)Unternehmeridentität bei Verschmelzung bzw Spaltung einer Kap-Ges, DB 2010, 1089;

Neu/Hamacher, Anwendung des § 18 Abs 3 UmwStG bei Veräußerung eines Unternehmens oder MU-Anteils gegen wiederkehrende Bezüge, DStR 2010, 1453;

Seer/Krumm, Die Stichtagsregelung des gewstlichen Schachtelprivilegs bei unterjähriger Einlage und Einbringung aus dem PV, FR 2010, 677;

Bogenschütz, Umwandlung von Kap-Ges in Pers-Ges, Ubg 2011, 393;

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Pyszka/Jüngling, Umwandlung von Kap-Ges in Pers-Unternehmen, BB-Special 1.2011, 4;

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Kraft, GewStliches Gestaltungspotenzial und GewSt-Fallen bei Umwandlungen im Kontext von Inbound-Investments, IStR 2012, 528;

Neu/Hamacher, Die GewSt-Falle des § 18 Abs 3 UmwStG nach dem UmwSt-Erl 2011, GmbHR 2012, 280;

Stimpel, Umwandlung von Kap-Ges in Pers-Ges nach dem UmwSt-Erl 2011, GmbHR 2012, 123;

Mattern, Vorsicht bei Umwandlungsvorgängen mit dem gewstlichen Schachtelprivileg!, DStR 2014, 2376;

Förster, Aktuelle Gefahrenbereiche des § 18 Abs 3 UmwStG, DB 2016, 789;

Ott, Die Umwandlung einer GmbH in ein Pers-Unternehmen, GmbH-St-Praxis 2016, 193;

Ott, Typische Problembereiche bei der Rückumwandlung einer GmbH in ein Pers-Unternehmen, DStZ 2016, 769;

Weiss, Sperrfristen des UmwStG, StStud 2016, 409;

Weiss, Neuere Rspr zur GewSt bei Umwandlungen auf Pers-Ges (§ 18 UmwStG), DK 2017, 91;

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Ott, Umwandlungs-StR: Drei typische St-Fallen bei der Umwandlung einer GmbH in ein Pers-Unternehmen, GStB 2019, 25;

Bartsch, Von der Missbrauchsabwehr zur Strafbesteuerung: Die Wandlung des § 18 Abs 3 UmwStG, FR 2021, 973;

Ott, Sperrfristverletzungen durch die Option zur Körperschaftsbesteuerung nach § 1a KStG, DStZ 2022, 142.

1. Allgemeines

Tz. 1

Stand: EL 106 – ET: 06/2022

§ 18 UmwStG regelt die gewstlichen Folgen

• der Verschmelzung einer Kö auf eine Pers-Ges oder auf eine natürliche Pers (s §§ 3–8 UmwStG),
• des Formwechsels einer Kö in eine Pers-Ges (s § 9 UmwStG) sowie
• der Auf- oder Abspaltung von einer Kö auf eine Pers-Ges (s § 16 UmwStG).

§ 18 UmwStG ist ebenfalls bei den vorgenannten Umwandlungen anwendbar, wenn der übertragende Rechtsträger eine optierende Gesellschaft iSd § 1a KStG darstellt. Dies deshalb, weil eine Rückoption nach § 1a Abs 4 S 1 bzw S 4 KStG als fiktiver Formwechsel iSd § 9 UmwStG zu qualifizieren ist. Eine fiktive Verschmelzung auf eine Pers-Ges oder auf eine natürliche Pers iSd §§ 3–8 UmwStG ist nach § 1a Abs 4 S 5 KStG bei dem Ausscheiden des vorletzten Gesellschafters anzunehmen, wenn der verbleibende Gesellschafter die pers Voraussetzungen des § 1 Abs 1 S 1 Nr 1 UmwStG erfüllt. Wegen Einzelheiten s § 1a KStG Tz 119ff. Auch kann eine optierende Gesellschaft nach § 16 UmwStG Vermögen auf eine Pers-Ges auf- oder abspalten. Ebenfalls zur Anwendbarkeit des § 18 UmwStG bei einem Formwechsel s BT-Drs 19/28656, 24 und s Schießl (in W/M, § 1a KStG Rn 346). Weiter s Schr des BMF v 10.11.2021, BStBl I 2021, 2212 Rn 95, das den Fünften Teil des UmwStG für entspr anwendbar erklärt.

Nicht anwendbar ist § 18 UmwStG auf eine Ausgliederung iSd § 123 Abs 3 UmwG (s § 1 Abs 1 S 2 UmwStG und s Urt des BFH v 17.01.2019, BStBl II 2019, 407 unter II.4.a) und auf sonstige Einbringungsvorgänge iSd §§ 20ff UmwStG. GlA s Trossen (in...