Umsatzsteuer für Feinschmecker / 3 Fall: Zum Trinken

3.1 Sachverhalt

A. Arabica erfüllt sich in Berlin ihren Traum. Sie eröffnet in einem bekannten Szeneviertel einen besonderen Coffee-Shop, in dem sie besondere Kaffee-Spezialitäten zum Mitnehmen verkauft.

Besonderer Nachfrage erfreut sich bei ihr der Verkauf von Cappuccino Classico. Da bei den Kundinnen und Kunden aber auch die vegane Version nachgefragt wird, bietet sie den Cappuccino auch mit Soja-Milch an.

Beim Kauf der Produkte erhalten die Kunden jeweils einen separat verpackten Keks. Diese Kekse hat Arabica bei einem auf Werbeartikel spezialisierten Unternehmer bestellt, der die Verpackung mit dem Logo der Unternehmerin versehen hat. Bei der letzten Bestellung wurden ihr für die Kekse 1.000 EUR zzgl. gesondert ausgewiesener Umsatzsteuer von 190 EUR berechnet.

3.2 Fragestellung

A. Arabica möchte wissen,

1. wie der Außerhaus-Verkauf des Cappuccino in der klassischen Form mit Kuhmilch und in der besonderen Form mit Soja-Milch zu behandeln ist und
2. ob sie aus der Rechnung des Keksverkäufers den Vorsteuerabzug geltend machen kann.

3.3 Lösung

Arabica ist Unternehmerin, da sie selbstständig, nachhaltig und mit Einnahmeerzielungsabsicht tätig ist^[1]; zu dem Rahmen ihrer unternehmerischen Betätigung gehört der Coffee-Shop.

Wichtig

Kleinunternehmereigenschaft ausschließen

Evtl. müsste – gerade bei Unternehmensgründung – noch geprüft werden, ob Kleinunternehmereigenschaft^[2] vorliegt. Wenn – hochgerechnet auf einen Jahresumsatz – der Gesamtumsatz im Gründungsjahr nicht mehr als 22.000 EUR betragen wird, wäre Kleinunternehmerbesteuerung gegeben.

Die Leistungen werden im Leistungsaustausch ausgeführt, da die Leistungsempfänger eine Gegenleistung erbringen. Der Verkauf der Kaffeespezialitäten zum Mitnehmen stellt eine Lieferung^[3] dar, da Verfügungsmacht an dem Getränk verschafft wird und keine die Leistung prägende sonstige Leistung erbracht wird, insbesondere werden keine Verzehreinrichtungen bereitgestellt. Der Ort der Lieferung bestimmt sich nach § 3 Abs. 6 Satz 1 UStG und ist dort, wo die Warenbewegung beginnt. Die Umsätze sind in Berlin^[4] ausgeführt und damit nach § 1 Abs. 1 Nr. 1 UStG steuerbar. Eine Steuerbefreiung nach § 4 UStG liegt nicht vor, sodass die Leistung auch steuerpflichtig ist.

Fraglich ist der anzuwendende Steuersatz. Kaffee als solcher unterliegt nach Nr. 12 der Anlage 2 zum UStG zwar dem ermäßigten Steuersatz, die Unternehmerin verkauft aber nicht Kaffee, sondern Kaffeegetränke, sodass der ermäßigte Steuersatz aus diesem Grund nicht zur Anwendung kommen kann. Der Verkauf könnte aber auch nach Nr. 35 der Anlage 2 zum UStG dem ermäßigten Steuersatz unterliegen, da Milchmischgetränke mit einem Anteil an Milch oder Milcherzeugnissen von mindestens 75 % des Fertigerzeugnisses zu den begünstigten Lebensmitteln gehören. Soweit bei dem Verkauf des Cappuccino Classico der Milchanteil mindestens 75 % beträgt, würde die Lieferung dem ermäßigten Steuersatz von 7 % nach § 12 Abs. 2 Nr. 1 UStG unterliegen. Dies gilt aber nur, soweit der Cappuccino mit Kuhmilch verkauft wird. In der veganen Version mit Soja-Milch liegt kein Milchmischgetränk nach Nr. 35 der Anlage 2 zum UStG vor^[5], sodass in diesem Fall die Lieferung mit 19 % Umsatzsteuer nach § 12 Abs. 1 UStG zu besteuern ist.

Praxis-Tipp

Kekse keine eigenständige Leistung

Die Abgabe der Kekse zu dem Verkauf der Getränke stellt keine eigenständig zu beurteilende Leistung dar, sondern eine Nebenleistung, die das Schicksal der Hauptleistung teilt. Eine Aufteilung in unterschiedlich zu besteuernde Leistungen, die unterschiedlichen Steuersätzen unterliegen, kann deshalb nicht erfolgen.

Fraglich ist der Vorsteuerabzug aus der Rechnung für den Einkauf der Kekse. Der Verkäufer führt mit dem Verkauf der Kekse eine steuerbare und steuerpflichtige Lieferung aus. Fraglich ist der anzuwendende Steuersatz für die Ware. Kekse unterliegen als Backwaren nach Nr. 31 der Anlage 2 zum UStG dem ermäßigten Steuersatz von 7 % nach § 12 Abs. 2 Nr. 1 UStG. Umstritten könnte sein, ob die separat verpackten und mit dem Logo der Unternehmerin versehenen Kekse noch als "Lebensmittel" anzusehen sind oder ob dadurch ein anderer Gegenstand ("Werbemittel") vorliegt, für den der ermäßigte Steuersatz nicht anzuwenden ist.

Hinweis

Anhängiges Revisionsverfahren

Der BFH muss sich in einem Revisionsverfahren mit einem vergleichbaren Fall des Verkaufs von Gummibären als Werbeartikel beschäftigen.^[6] In dem Verfahren war das Finanzgericht^[7] von einer regelbesteuerten Lieferung ausgegangen, da es sich nicht um "Gummibärchen" oder "Bonbons" handeln würde, sondern "Werbeartikel" verkauft würden, die nicht unter eine Steuersatzermäßigung fielen. Der BFH^[8] hat mittlerweile die Aussetzung der Vollziehung gewährt und erhebliche Zweifel an dem Urteil des Finanzgerichts geäußert.

Es ist damit zu rechnen, dass der BFH nach dem Beschluss zur Aussetzung der Vollziehung auch im Hauptsacheverfahren den ermäßigten Steuersatz auf die Lieferung der für Werbezwecke verwendeten Lebensmittel anwenden wird. Dies wäre auch zu begrüßen, da die Entscheidung des Finanzgerichts ...