Rn 89

Ersatzfähig sind aufgrund der Verweisung in § 143 Abs. 1 Satz 2 nur notwendige Verwendungen i. S. der § 994 Abs. 2, § 995 BGB. Hinsichtlich nützlicher Verwendungen besteht entweder ein Wegnahmerecht des Anfechtungsgegners (§ 997 BGB) oder aber ein Bereicherungsanspruch, soweit die Masse weiterhin bereichert ist.[285] § 996 BGB ist hingegen nicht anwendbar.

 

Rn 90

Der Verwendungsersatzanspruch des Anfechtungsgegners ist Masseanspruch entsprechend § 55 Abs. 1 Nr. 3.[286] § 144 Abs. 2 findet insoweit keine Anwendung, da Verwendungen nicht als im Synallagma stehende Gegenleistung i. d. S. anzusehen sind.[287] Besteht ein Verwendungsersatzanspruch, kann sich der Anfechtungsgegner gegenüber dem Rückgewährverlangen des Insolvenzverwalters auf ein Zurückbehaltungsrecht nach § 273 Abs. 2, § 1000 BGB mit Aussonderungskraft nach § 51 Nr. 2 berufen,[288] es sei denn, die anfechtbare Rechthandlung verwirklicht zugleich den Tatbestand einer vorsätzlichen unerlaubten Handlung (analog § 393 BGB).[289] Auch kann der Anfechtungsgegner mit dem Verwendungsersatzanspruch aufrechnen.[290] Inwieweit §§ 1001, 1002 BGB Anwendungen finden, ist ungeklärt.[291]

[285] BGH NJW 1992, 1829 (1830); BGHZ 131, 189 (199 f.) = BGH NJW 1996, 461 [BGH 23.11.1995 - IX ZR 18/95] (463 f.); BGH NJW 1996, 3147 (3150) [BGH 11.07.1996 - IX ZR 226/94]; MünchKomm-Kirchhof, § 143 Rn. 68; Jaeger-Henckel, § 143 Rn. 148; Gerhardt/Kreft, Insolvenzanfechtung, Rn. 609; MünchKommBGB-Medicus, § 996 Rn. 3 ff., 9 ff.; dagegen will FK-Dauernheim lediglich ein Wegnahmerecht zugestehen, § 143 Rn. 25; für Wertersatz nach § 143 Abs. 1 Satz 2 analog Nerlich/Römermann-Nerlich, § 143 Rn. 18.
[286] BGHZ 131, 189 (199); OLG Stettin ZZP 52 (1927), 445, 446 (Bley); Uhlenbruck-Hirte, § 143 Rn. 38; Nerlich/Römermann-Nerlich, § 143 Rn. 17; MünchKomm-Kirchhof, § 143 Rn. 64; Schmidt-Rogge, § 143 Rn. 51.
[287] MünchKomm-Kirchhof, § 143 Rn. 64.
[288] BGHZ 131, 189 (199 f.) = NJW 1996, 461 [BGH 23.11.1995 - IX ZR 18/95]; BGH NJW 1967, 2425 (2427); MünchKomm-Kirchhof, § 143 Rn. 64; FK-Dauernheim, § 143 Rn. 26; Schmidt-Rogge, § 143 Rn. 53; Kilger-K. Schmidt, KO § 37 Anm. 4.; ggf. Aufrechnung bei Gleichartigkeit: BGH NJW 1984, 2890 (2892 f.) m. w. N.; BGH NJW 1991, 2144 [BGH 18.04.1991 - IX ZR 149/90] (2146 f.).
[289] BGHZ 131, 189 (199) = BGH ZIP 1996, 83 = EWiR 1996, 119 [BGH 23.11.1995 - IX ZR 18/95] (Gerhardt); zu Einschränkungen des Zurückbehaltungsrechts ZIP 2000, 1061 (1064) = EWiR 2001, 177 [BGH 11.05.2000 - IX ZR 262/98] (Johlke/Sören); Schmidt-Rogge, § 143 Rn. 53.
[290] Kübler/Prütting/Bork-Jacoby, § 143 Rn. 52.
[291] Hierzu MünchKomm-Kirchhof, § 143 Rn. 64; für die Anwendbarkeit: Jaeger-Henckel, KO § 37 Rn. 123; FK-Dauernheim, § 143 Rn. 26; Palandt-Heinrichs, § 292 Rn. 6.

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