Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 2.3 Abfindung von ausscheidenden Anteilseignern

Tz. 15a

Stand: EL 86 – ET: 05/2016

Nach § 29 UmwG muss die Übernehmerin den der Verschmelzung widersprechenden AE der Überträgerin den Erwerb der Anteile gegen Barabfindung anbieten, wobei das Angebot innerhalb einer Frist von zwei Monaten nach Bekanntmachung der Eintragung der Umwandlung angenommen werden kann (s § 31 UmwG). Ebenfalls hierzu s § 127 UmwG (Spaltung) und s §§ 207 ff UmwG (Formwechsel). Obwohl der ausscheidende AE somit ggf erst nach Wirksamwerden der Umwandlung aus der Gesellschaft ausscheidet, wird über § 5 Abs 1 Alt 2 UmwStG dieser Vorgang mit in die Berechnung des Übernahmeergebnisses einbezogen. Stlich wird somit davon ausgegangen, dass der ausscheidende AE noch aus der Überträgerin ausscheidet. GlA s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 31). Wegen Einzelheiten s § 2 UmwStG Tz 54. Nach Auff des FG Münster (s Urt des FG Münster v 13.12.2007, DStRE 2009, 5) gelten die vorstehenden Grundsätze auch bei einem sog erweiterten Barabfindungsgebot. Der BFH (s Urt des BFH v 15.04.2010, BStBl II 2010, 929) hat die Frage in dem nachfolgenden Rev-Verfahren mangels Entscheidungserheblichkeit offen gelassen. Zu Recht krit zu dem Urt des FG s van Lishaut (in R/H/vL, 2. Aufl, § 5 UmwStG Rn 14).

Tz. 15b

Stand: EL 86 – ET: 05/2016

§ 5 Abs 1 2. Alt UmwStG ist uE nicht anwendbar, wenn ein an der Umwandlung teilnehmender AE Zuzahlungen iSd § 15 UmwG erhält. Hierbei handelt es sich um eine nicht in Gesellschaftsrechten bestehende Gegenleistung iSd § 3 Abs 2 S 1 Nr 3 bzw § 11 Abs 2 S 1 Nr 3 UmwStG (s UmwSt-Erl 2011 Rn 03.21). Diese führt zur (tw) Aufdeckung der stillen Reserven bei der Überträgerin und entspr aufgestockten Werten bei der Übernehmerin (s § 4 Abs 1 bzw § 12 Abs 1 UmwStG). Ein weiterer Anschaffungsvorgang dergestalt, dass auf der Seite der Übernehmerin insoweit ein Übernahmegewinn zu ermitteln ist, bei dem der Zuzahlungsbetrag als AK von Anteilen abgezogen werden könnte, liegt nicht vor. § 5 Abs 1 UmwStG ist uE nur anwendbar, wenn an die Stelle eines ganz oder tw ausscheidenden AE ein anderer AE tritt, nicht jedoch, wenn der AE nur eine Zuzahlung als Wertausgleich erhält. GlA s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 31a). AA s van Lishaut (in R/H/vL, 2. Aufl, § 5 UmwStG Rn 15), s Haritz (in H/M, 4. Aufl, § 5 UmwStG Rn 38), s Früchtl (in Eisgruber, UmwStG, § 5 UmwStG Rn 27) und s Schmitt (in S/H/S, 6. Aufl, § 5 UmwStG Rn 21). Wegen weiterer Einzelheiten s § 3 UmwStG Tz 124.