Thüsing/Frik/Heise/u.a., BGB Beendigung des Dienstverhäl ... / 2 Grundsätze der Beendigung von freien Dienst- und Arbeitsverhältnissen

Rz. 2

Wie und zu welchem Zeitpunkt Arbeits- und freie Dienstverhältnisse gekündigt und ob sie befristet werden können, stellt folgende Tabelle überblicksartig dar:

	Arbeitsverhältnisse	Freie Dienstverhältnisse und Dienstverhältnisse mit arbeitnehmerähnlichen Personen
Ordentliche Kündigung	Grds. ohne Grund möglich Ausnahmen: Kündigungsschutz nach KSchG Fristen nach § 622 BGB Zahlreiche Sonderregeln (§ 17 Abs. 1 MuSchG, § 18 Abs. 1 BEEG, § 168 SGB IX u.v.m.)	Ohne Grund möglich Fristen nach § 621 BGB
Außerordentliche Kündigung	Aus wichtigem Grund nach § 626 BGB jederzeit fristlos möglich
Befristung	Nach TzBfG grds. 2 Jahre lang sachgrundlos zulässig (§ 14 Abs. 2 TzBfG) Bei längeren Zeiträumen ist ein Sachgrund erforderlich (§ 14 Abs. 1 TzBfG)	Sachgrundlos möglich
Ordentliche Kündigung bei befristeten Verträgen	Nur, sofern das Recht zur ordentlichen Kündigung vereinbart worden ist (§ 15 Abs. 3 TzBfG)	Nur, sofern das Recht zur ordentlichen Kündigung vereinbart worden ist (s. § 620 Abs. 1 BGB)

Rz. 3

Die häufigste Form, einen Arbeits- oder Dienstvertrag auf einen bestimmten Zeitraum zu beschränken, ist die Befristung. Dabei kann die Dauer kalendermäßig bestimmt sein oder sich aus der Art, dem Zweck oder der Beschaffenheit der Arbeitsleistung ergeben (z. B. Schwangerschaftsvertretung; s. § 3 Abs. 1 Satz 2 TzBfG). Alternativ kann die Beendigung des Vertrags auch an ein Ereignis geknüpft werden, dessen Eintritt ungewiss ist (z. B. die Berufsunfähigkeit). Für solche auflösenden Bedingungen (s. § 158 Abs. 2 BGB) gelten im Allgemeinen ähnliche Regeln wie für Befristungen. Für Arbeitsverhältnisse regelt § 21 TzBfG die entsprechende Anwendung zahlreicher Normen des TzBfG.

Rz. 4

Für eine bestimmte Zeit geschlossene Arbeits- und freie Dienstverträge unterliegen der ordentlichen Kündigung nur, wenn dies individual- oder tarifvertraglich vereinbart worden ist. Diese früher aus § 620 Abs. 1 und 2 BGB abgeleitete Rechtsfolge ist für Arbeitsverhältnisse nun ausdrücklich in § 15 Abs. 3 TzBfG geregelt und gilt für freie Dienstverhältnisse gleichermaßen. Eine entgegen § 15 Abs. 3 TzBfG ausgesprochene ordentliche Kündigung ist unwirksam. Sie muss allerdings binnen der 3-wöchigen Frist des § 4 Satz 1 KSchG gerichtlich angegriffen werden, wenn sie von dem Arbeitgeber ausgesprochen worden ist.^[1]

Hinweis

Befristete Arbeitsverträge enthalten regelmäßig auch das Recht zur ordentlichen Kündigung. Es ist ratsam, dies schriftlich zu vereinbaren. Dies lässt sich z. B. wie folgt formulieren:

"Das Arbeitsverhältnis kann während der Dauer der Befristung (oder der Zweckbestimmung) von beiden Seiten mit einer Frist von ... zum ... gekündigt werden."

Rz. 5

Die Darlegungs- und Beweislast für die Vereinbarung der Kündbarkeit trägt derjenige, der sich darauf beruft. In der Regel ist dies der Arbeitgeber. In Zeiten des Fachkräftemangels kann dies aber zunehmend häufiger auch der Arbeitnehmer sein, der ein Arbeitsverhältnis möglichst rasch beenden möchte, um ein neues eingehen zu können.

Rz. 6

Das Recht zur ordentlichen Kündigung kann zwar auch konkludent vereinbart werden. Insbesondere unterliegt eine solche Abrede nicht dem Formzwang nach § 623 BGB, da sich die Parteien lediglich über eine Beendigungsmodalität einigen und nicht über die Beendigung des Arbeitsverhältnisses selbst.^[2] Da das Gesetz aber gerade vom Gegenteil ausgeht und kein Recht zur ordentlichen Kündigung vorsieht, sind an eine konkludente Vereinbarung hohe Anforderungen zu stellen.^[3]

Werden Kündigungsfristen im befristeten Arbeitsvertrag geregelt, liegt hierin die stillschweigende Vereinbarung, dass das Arbeitsverhältnis ordentlich gekündigt werden kann.^[4]

Beispiel

Nach BAG, Urteil v. 23.3.2017, 6 AZR 705/15^[5]:

In einem auf 2 Jahre befristeten Arbeitsvertrag ist vereinbart: "Es gilt eine Probezeit von 6 Monaten", ohne dass weitere Regelungen zur Kündigung während oder nach der Probezeit getroffen sind. Daraus ergibt sich eine Kündigungsoption nach § 622 Abs. 3 BGB während der Probezeit mit einer Frist von 2 Wochen. Nach Ablauf der Probezeit ist eine ordentliche Kündigung dann allerdings nach § 15 Abs. 3 TzBfG ausgeschlossen.

Rz. 7

Auch bei befristet oder auflösend bedingten freien Dienstverhältnissen und Arbeitsverhältnissen steht den Parteien ein Recht zur außerordentlichen Kündigung nach § 626 BGB zu. Dieses Recht kann weder einzelvertraglich noch (bei Arbeitsverhältnissen) tarifvertraglich ausgeschlossen werden; entsprechende Vereinbarungen sind nichtig.^[6] § 627 BGB ist hingegen disponibel.

[1] BAG, Urteil v. 22.7.2010, 6 AZR 480/09, NZA 2010, 1142, 1143.

[2] Boecken/Joussen-Joussen, TzBfG, 6. Aufl. 2019, § 15 TzBfG, Rz. 56.

[3] So in Bezug auf Arbeitsverhältnisse BAG, Urteil v. 19.6.1980, 2 AZR 660/78, NJW 1981, 246, 247: Ein dahin gehender beiderseitiger Wille muss aus den Umständen eindeutig erkennbar sein; so auch LAG Schleswig-Holstein, Urteil v. 30.5.2001, 2 Sa 153/01, juris, Rz. 63.

[4] BAG, Urteil v. 4.8.2011, 6 AZR 436/10, NJOZ 2011, 2047, Rz. 14.

[5] NZA 2017, 773, Rz. 22.

[6] Di...