§ 1 Anwaltsvertrag / b) Entwicklung der Rechtsprechung

Rz. 401

Der II. Zivilsenat hat sich mit dieser Rechtsprechung der im Schrifttum entwickelten Akzessorietätstheorie^[899] ausdrücklich angeschlossen und die traditionelle Doppelverpflichtungstheorie^[900] verworfen, nach der das nach außen auftretende Mitglied einer GbR sowohl im Namen der Gesellschaft als auch der einzelnen Mitglieder handelte. Neben dem gesamthänderisch gebundenen Gesellschaftsvermögen werden so die einzelnen Mitglieder der Gesellschaft persönlich rechtsgeschäftlich verpflichtet.^[901]

Rz. 402

Der IX. Zivilsenat des BGH (bzw. zuvor der VI. Zivilsenat) hatte in ständiger Rechtsprechung und unter allgemeiner Billigung des Fachschrifttums^[902] zur Begründung einer grds. gesamtschuldnerischen Haftung der Mitglieder von Rechtsanwaltssozietäten einen vertragsrechtlichen Ansatz vertreten. Diese Rechtsprechung lag auf der Linie der Doppelverpflichtungstheorie, ohne auf den vorgenannten dogmatischen Streit ausdrücklich eingegangen zu sein.^[903] Danach hafteten neben der Sozietät, d.h. dem gesamthänderisch gebundenen Gesellschaftsvermögen i.S.d. § 718 Abs. 1 BGB, grds. alle nach außen als Mitglieder der Sozietät in Erscheinung tretenden Rechtsanwälte aus dem mit dem Auftraggeber bestehenden Vertrag als Gesamtschuldner persönlich mit ihrem Privatvermögen. Nur in Ausnahmefällen hat die Rechtsprechung ein Einzelmandat angenommen. Vertragspartner der Mandanten waren dann nur ein Mitglied oder einzelne Mitglieder der Sozietät, die allein im Fall einer schuldhaften Pflichtverletzung – neben der Sozietät – zum Schadensersatz verpflichtet waren.

Andere Senate des BGH hatten sich ebenfalls gegen die Rechtsfähigkeit einer GbR ausgesprochen, etwa der I. Zivilsenat,^[904] der V. Zivilsenat^[905] sowie der XII. Zivilsenat.^[906] Andererseits deutete sich die Festlegung des II. Zivilsenats bereits in früheren Entscheidungen an, denen zufolge eine (Außen-)GbR Gesellschafter einer GmbH,^[907] Partei eines Schuldverhältnisses,^[908] Mitglied einer Genossenschaft,^[909] Aktionär einer AG^[910] oder Gesellschafter einer anderen GbR^[911] sein konnte. Eine GbR als Gesamtheitsgemeinschaft ihrer Gesellschafter sollte als Teilnehmerin am Rechtsverkehr jede Rechtsposition einnehmen können, soweit nicht spezielle rechtliche Gesichtspunkte entgegenstanden.^[912]

Rz. 403

Die Geltung der geänderten Rechtsprechung ist auch auf Freiberufler-Sozietäten in der Rechtsform der GbR erstreckt worden. Der in eine Rechtsanwaltssozietät in Form einer GbR eintretende Rechtsanwalt hat für vor seinem Eintritt begründete Verbindlichkeiten der Sozietät grds. auch persönlich und als Gesamtschuldner mit den Altgesellschaftern einzustehen. Dabei wurde vom II. Zivilsenat (wohl mangels Zuständigkeit) zunächst ausdrücklich offengelassen, ob eine Ausnahme für Verbindlichkeiten aus beruflichen Haftungsfällen in Betracht kommen könnte, die eine Sonderstellung einnehmen, wie § 8 Abs. 2 PartGG zeige.^[913] Die Rechtsprechung des IX. Zivilsenats zieht eine solche Ausnahme (jedenfalls für deliktische Ansprüche) allerdings nicht in Betracht, weil das in § 128 HGB zum Ausdruck kommende Haftungsprinzip auch auf die berufshaftungsrechtlichen Verbindlichkeiten einer Anwaltssozietät zutreffe.^[914]

[899] Vgl. etwa Flume, § 16 IV 3; K. Schmidt, Gesellschaftsrecht, § 60 III 2; Timm, NJW 1995, 3209 ff.; MüKo-BGB/Schäfer, § 705 Rn 289 ff.

[900] Zur Doppelverpflichtungstheorie auch Gehrlein, in: Henssler/Gehrlein/Holzinger, Kap. 8 Rn 34 f.

[901] Vgl. etwa Habersack, BB 1999, 61; Hommelshoff, ZIP 1998, 8; Hueck, in: FS Zöllner, Bd. 1, S. 275; Zöllner, in: FS Gernhuber, S. 563; ders., in: FS Kraft, S. 701.

[902] Borgmann/Haug, 3. Aufl. 1995, § 36 Rn 1 und § 10 Rn 27, 28; Rinsche, 6. Aufl. 1998, Rn I 161 ff. und 18 ff.; Steindorff, in: FS R. Fischer, S. 747; Vollkommer, 1. Aufl. 1989, Rn 50 ff. und 313 ff.

[903] Vgl. BGHZ 56, 355 = WM 1971, 1386, 1388; BGHZ 70, 247 = WM 1978, 411; BGHZ 83, 823 = WM 1982, 743; BGH, WM 1990, 188; BGH, WM 1996, 1632; zuletzt etwa noch BGH, WM 1999, 1846; BGH, WM 2000, 963.

[904] BGH, NJW-RR 2001, 114 "Ballermann" (Markenrechtsfähigkeit).

[905] BGHZ 107, 268 = WM 1989, 1229 (WEG-Verwalter).

[906] BGHZ 138, 82 = WM 1998, 1455 (Vermieterwechsel analog § 571 BGB bei Wechsel von Gesellschaftern einer GbR).

[907] BGHZ 78, 311, 313 ff. = WM 1981, 163.

[908] BGHZ 79, 374, 378 f. = WM 1981, 359.

[909] BGHZ 116, 86, 88 ff. = WM 1992, 12.

[910] BGHZ 118, 83, 99 f. = WM 1992, 1225.

[911] BGH, WM 1997, 2220.

[912] BGH, WM 1997, 2220; vgl. auch BGHZ 136, 254, 257 ff. = WM 1997, 1666 (XI. Zivilsenat – Scheckfähigkeit einer GbR).

[913] BGHZ 154, 370 = NJW 2003, 1803.

[914] BGH, 3.5.2007 – IX ZR 218/05, BGHZ 172, 169 = NJW 2007, 2490, Rn 29.