11. Kapitel: Die Auseinandersetzung der Erbengemeinschaft / § 47 Der Aufschub der (vollständigen oder teilweisen) Auseinandersetzung der Erbengemeinschaft

Rz. 352

Nicht selten vereinbaren die Miterben – durch formlos möglichen Vertrag^[53] – die Erbengemeinschaft auf bestimmte oder unbestimmte Zeit nicht auseinanderzusetzen (§§ 2042 Abs. 2, 749 Abs. 2 und 3, 750 BGB). Die Vereinbarung muss einstimmig erfolgen, weil der Auseinandersetzungsanspruch nach § 2042 Abs. 1 BGB aufgeschoben wird und es sich um keine Verwaltungsmaßnahme im Sinne von § 2038 BGB handelt.^[54] Die Interessen der Miterben sind nicht notwendigerweise gleichgerichtet, weshalb Eltern bei Vorhandensein mehrerer minderjähriger Kinder oder wenn ein Elternteil selbst auch Miterbe ist, kein Kind vertreten können (§§ 1629, 1795, 181 BGB) und für jedes der Kinder ein Ergänzungspfleger gemäß § 1909 BGB bestellt werden muss.

Rz. 353

Das Erfordernis der Pflegerbestellung gilt selbst dann, wenn der Aufschub der Auseinandersetzung sich nur auf einzelne Nachlassgegenstände – z.B. das Unternehmen eines Einzelkaufmanns oder ein Hausgrundstück – erstreckt.

Rz. 354

Eltern, die ihr Kind vertreten, bedürfen keiner familiengerichtlichen Genehmigung nach § 1822 Nr. 2 BGB. Auch wenn ein Ergänzungspfleger ein Kind vertritt, so bedarf der Vertrag über den Aufschub der Auseinandersetzung keiner familiengerichtlichen Genehmigung gemäß § 1822 Nr. 2 BGB. Heute gilt der Grundsatz der formalen Auslegung der §§ 1821, 1822 BGB (siehe Rdn 257), und der Aufschub der Auseinandersetzung ist nun gerade das Gegenteil "zu einem Erbteilungsvertrag",^[55] den§ 1822 Nr. 2 BGB regelt.

[53] MüKo/Ann, BGB, 7. Aufl., § 2042 Rn 10.

[54] MüKo/Ann, BGB, 7. Aufl., § 2042 Rn 10.

[55] Staudinger/Veit, BGB, 2014, § 1822 Rn 28; Erman/Schulte-Bunert, BGB, 15. Aufl., § 1822 Rn 4; a.A. Erman/Saar, BGB, 12. Aufl., § 1822 Rn 6; Soergel/Zimmermann, BGB, 13. Aufl., § 1822 Rn 9.