§ 17 GmbH-Recht / aa) Geschäftsführer

Rz. 154

Einberufungskompetenz haben nach § 49 Abs. 1 GmbHG die Geschäftsführer.^[613] Jeder Geschäftsführer ist allein berechtigt.^[614] Der Gesellschaftsvertrag soll nach angeblich h.M. ihre Kompetenz einschränken können. Demgegenüber bleibt es jedenfalls bei Einberufungspflicht (§ 49 Abs. 2 und 3, § 5a Abs. 4 GmbHG) dabei, dass stets jeder Geschäftsführer berechtigt ist.^[615] Pflicht besteht, wenn die Versammlung im Interesse der Gesellschaft erforderlich erscheint.^[616] Unverzüglich ist insb. einzuberufen, wenn die Jahresbilanz oder eine im Laufe des Geschäftsjahres aufgestellte Bilanz ergibt, dass die Hälfte des Stammkapitals verloren ist^[617] bzw. bei der Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) Zahlungsunfähigkeit droht (vgl. Rdn 91). Der Gesellschaftsvertrag kann die Einberufungspflicht erweitern, mE aber nicht einschränken.^[618]

[613] Nach BGH v. 8.11.2016 – II ZR 304/15, BGHZ 212, 342 Rn 21 ff. soll entgegen § 121 Abs. 2 S. 2 AktG der (abberufene, aber) im Handelsregister (noch) eingetragene Geschäftsführer keine Einberufungskompetenz besitzen; ebenso OLG Brandenburg v. 8.5.2019 – 7 U 16/18, GmbHR 2019, 830. Ebenso zur Publikumspersonengesellschaft BGH v. 25.10.2016 – II ZR 230/15, NZG 2017, 303 Rn 39 ff. Dass ein Geschäftsführer nicht im Handelsregister eingetragen ist, steht seiner Einberufungskompetenz nicht entgegen, KG v. 18.12.2019 – 22 W 52/19, GmbHR 2020, 951.

[614] Baumbach/Hueck/Zöllner/Noack, § 49 Rn 3.

[615] Münchener Handbuch/Wolff, § 39 Rn 13 ff.; Lutter/Hommelhoff/Bayer, § 49 Rn 2; vgl. zur Unzulässigkeit von das Einberufungsrecht beschränkenden Satzungsbestimmungen Hachenburg/Hüffer, § 49 Rn 30 f.; Ulmer/Hüffer/Schürnbrand, § 49 Rn 32 ff.; Scholz/Seibt, § 49 Rn 15; Baumbach/Hueck/Zöllner, § 49 Rn 3, 22.

[616] Geißler, GmbHR 2010, 457.

[617] Vgl. dazu Baumbach/Hueck/Zöllner/Noack, § 49 Rn 19; Scholz/Seibt, § 49 Rn 23 ff.; Hachenburg/Hüffer, § 49 Rn 15 ff.; Ulmer/Hüffer/Schürnbrand, § 49 Rn 16 ff.

[618] Str. für die Frage der Einschränkung, vgl. Baumbach/Hueck/Zöllner/Noack, § 49 Rn 22; Hachenburg/Hüffer, § 49 Rn 31; Ulmer/Hüffer/Schürnbrand, § 49 Rn 32 f.; Scholz/Seibt, § 49 Rn 32; Henssler/Strohn/Hillmann, § 49 Rn 16.