§ 19 Minderjährige im Gesellschaftsrecht / D. Ausscheiden aus der Gesellschaft

I. Übersicht

Rz. 79

Der Minderjährige kann auf verschiedene Weise aus der Gesellschaft ausscheiden. Er kann im Grundsatz rechtsformunabhängig

▪	seine Beteiligung veräußern,
▪	seine Mitgliedschaft kündigen,
▪	zusammen mit den anderen Gesellschaftern die Auflösung der Gesellschaft beschließen.

Rz. 80

Bei Personengesellschaften kann der Minderjährige außerdem durch Vereinbarung mit den anderen Gesellschaftern aus der Gesellschaft ausscheiden.

II. Anteilsübertragung

1. Gesetzliche Vertretung

Rz. 81

Die Veräußerung eines Gesellschaftsanteils ist für den Minderjährigen nicht lediglich rechtlich vorteilhaft, weshalb auch der beschränkt Geschäftsfähige gesetzlich vertreten werden muss. Soll der gesetzliche Vertreter selbst die Beteiligung erwerben, ist er gem. §§ 1629 Abs. 2 Satz 1, 1824 Abs. 2 (bis 31.12.2022: § 1795 Abs. 2), 181 BGB von der Vertretung ausgeschlossen, und es muss gem. § 1809 (bis 31.12.2022: § 1909) BGB ein Ergänzungspfleger mitwirken.

2. Familiengerichtliche Genehmigung

a) Veräußerung eines Erwerbsgeschäfts (§ 1852 Nr. 1 BGB)

Rz. 82

Nach §§ 1643 Abs. 1, 1852 Nr. 1 lit. a) (bis 31.12.2022: § 1822 Nr. 3, 2. Alt.) BGB ist die familiengerichtliche Genehmigung zu einem Vertrag erforderlich, der auf die Veräußerung eines Erwerbsgeschäfts gerichtet ist. Auf die Entgeltlichkeit kommt es nicht an. Unentgeltlich kann der gesetzliche Vertreter zulasten des Mündelvermögens aber grds. ohnehin nicht verfügen (§ 1641 BGB für die Eltern, § 1798 Abs. 3 BGB für den Vormund; anders aber nunmehr für den Betreuer, der mit Genehmigung des Betreuungsgerichts auch unentgeltlich verfügen kann, § 1854 Nr. 8 BGB). Ein Verstoß gegen das Schenkungsverbot führt nach allgemeiner Ansicht zur Nichtigkeit, die auch nicht durch eine etwa (zu Unrecht) erteilte familiengerichtliche Genehmigung geheilt wird.^[186]

[186] Vgl. BayObLG, Rpfleger 1988, 22; BayObLGZ 1996, 118, 120 = MittBayNot 1996, 432 f.; BayObLG, NJWE-FER 1998, 81, 82 = FamRZ 1999, 47; NotBZ 2003, 273 f.; Grüneberg/Götz, BGB, § 1641 Rn 1, § 1798 Rn 5; krit. Holzhauer, FamRZ 2000, 1063.

b) Abtretung eines Personengesellschaftsanteils

Rz. 83

Auch die Veräußerung eines Personengesellschaftsanteils ist nach § 1852 Nr. 1 lit. b) BGB genehmigungsbedürftig, soweit die Gesellschaft ein "Erwerbsgeschäft" (s. dazu Rdn 16 f.) betreibt.^[187] Dies gilt auch bei "Zwergbeteiligungen" an einer KG.^[188] Auch nach altem Recht (§ 1822 Nr. 3 BGB a.F.) war es nicht überzeugend, die Abtretung nur eines Teils der Beteiligung nicht als Veräußerung des Erwerbsgeschäfts, sondern lediglich als nicht genehmigungsbedürftige Änderung des Gesellschaftsvertrages anzusehen..^[189] Das geltende Recht (§ 1852 Nr. 1 lit. b) BGB) unterscheidet nicht nach der Höhe der Beteiligung.

[187] BGHZ 17, 160, 164 f.; MünchHdBGesR II/Schulte/Hushahn, § 35 Rn 16; Soergel/Zimmermann, BGB, § 1822 Rn 20; Winkler, ZGR 1973, 177, 202 f.

[188] OLG Karlsruhe, NJW 1973, 1977.

[189] So aber wohl BGH, DB 1968, 932; Reimann, DNotZ 1999, 179, 205; zu Recht ablehnend Soergel/Zimmermann, BGB, § 1822 Rn 20.

c) Abtretung von GmbH-Geschäftsanteilen oder Aktien

Rz. 84

Soweit die Gesellschaft ein "Erwerbsgeschäft" betreibt (s. dazu Rdn 16 f.), bedarf die Veräußerung von GmbH-Geschäftsanteilen ebenso wie der Erwerb gem. § 1852 Nr. 1 lit. b) BGB – anders als unter der bis zum 31.12.2022 geltenden Rechtslage^[190] – stets der gerichtlichen Genehmigung.

Da der Erwerb von Aktien nicht unter § 1852 Nr. 1 lit. b) BGB fallen soll (s. Rdn 59), muss dies konsequenterweise auch für die Veräußerung gelten. Der hierfür ggf. einschlägige § 1849 BGB gilt für die gesetzliche Vertretung durch die Eltern nicht (§ 1643 Abs. 1 BGB).

[190] S. dazu die Vorauflage Rn 85.

III. Kündigung der Mitgliedschaft

1. Abgrenzung zur Kündigung der Gesellschaft

Rz. 85

Die Kündigung der Mitgliedschaft in einer Personengesellschaft (vgl. §§ 725 ff. BGB) führt seit dem 1.1.2024 grds. nicht mehr zu ihrer Auflösung, sondern "nur" noch zum Ausscheiden des Kündigenden (§ 723 Abs. 1 Nr. 2 BGB), sofern der Gesellschaftsvertrag in diesem Fall nicht die Auflösung der Gesellschaft vorsieht Der Ausscheidende ist nach Maßgabe des Gesellschaftsvertrages abzufinden (§ 728 BGB).

Rz. 86

Bei der GmbH ist ein Kündigungsrecht nicht gesetzlich, aber häufig statutarisch vorgesehen. Auch hier ist zu unterscheiden, ob die Kündigung zu einer Auflösung der Gesellschaft mit anschließender Liquidation oder "nur" zu einem Ausscheiden des Kündigenden führt.^[191] Im zweiten Fall scheidet der Kündigende – anders als bei einer Personengesellschaft – nicht "automatisch" aus der Gesellschaft aus, sondern muss noch seinen Gesellschaftsanteil an die Mitgesellschafter, einen Dritten oder an die Gesellschaft selbst abtreten.^[192]

Rz. 87

Terminologisch ist daher zwischen der Kündigung (nur) der Mitgliedschaft und der Kündigung der Gesellschaft zu unterscheiden.

[191] Zur Auslegung unklarer Satzungsklauseln s. MünchHdBGesR III/Weitbrecht§ 62 Rn 22.

[192] MünchHdBGesR III/Kort, § 29 Rn 22.

2. Gesetzliche Vertretung

Rz. 88

Die Kündigung ist für den minderjährigen Gesellschafter nicht lediglich rechtlich vorteilhaft, sodass auch der beschränkt Geschäftsfähige hierbei gesetzlich vertreten werden muss. Ist der gesetzliche Vertreter als Mitgesellschafter oder Geschäftsführer zugleich Erklärungsgegner, muss gem. §§ 1629 Abs. 2 Satz 1, 1824 Abs. 2 (bis 31.12.2022: § 1795 Abs. 2), 181 BGB ein...