§ 19 Minderjährige im Gesellschaftsrecht / III. Eintritt in eine bestehende Gesellschaft

1. Personengesellschaften

a) Allgemeines

Rz. 43

Soll ein Dritter Gesellschafter in einer bereits bestehenden Personengesellschaft werden, bestehen hierfür rechtlich zwei Möglichkeiten:

▪	Der Dritte kann unter Bildung eines neuen Gesellschaftsanteils in die Gesellschaft eintreten (originärer Anteilserwerb).
▪	Ein Gesellschafter kann seine Gesellschaftsbeteiligung (teilweise) auf den neuen Gesellschafter übertragen (derivativer Anteilserwerb).

b) Aufnahmevertrag

Rz. 44

Der Eintritt eines weiteren Gesellschafters (originärer Anteilserwerb) erfordert einen Aufnahmevertrag, also einen Gesellschaftsvertrag zwischen dem Beitretenden und den bisherigen Gesellschaftern.^[97] Für die gesetzliche Vertretung des Minderjährigen und die familiengerichtliche Genehmigung gelten daher die Ausführungen zur Gründung einer Personengesellschaft (Rdn 5 ff.) entsprechend.

[97] MünchHdBGesR II/Schulte/Hushahn, § 34 Rn 2.

c) Anteilsübertragung

aa) Gesetzliche Vertretung

(1) Anteilserwerb nicht lediglich rechtlich vorteilhaft

Rz. 45

Die Beteiligung eines Minderjährigen an einer bestehenden Personengesellschaft durch Anteilsübertragung (derivativer Anteilserwerb) ist jedenfalls dann nicht lediglich rechtlich vorteilhaft, wenn es um den Anteil eines unbeschränkt persönlich haftenden Gesellschafters geht. Dies folgt schon daraus, dass der Minderjährige als Erwerber gem. §§ 128, 130 HGB (im Fall der GbR gem. § 721 BGB) für die Alt- und Neuverbindlichkeiten ebenfalls unbeschränkt persönlich haftet.^[98]

Aber auch beim derivativen Erwerb eines voll eingezahlten Kommanditanteils verneinte die früher h.M. einen lediglich rechtlichen Vorteil, da auch in diesem Fall mit dem Erwerb ein Bündel von Rechten und Pflichten für den Minderjährigen begründet werde.^[99] In Rspr. und Lit. mehren sich allerdings zu Recht die Stimmen, die den schenkweisen Erwerb eines voll eingezahlten Kommanditanteils grds. als lediglich rechtlich vorteilhaft ansehen,^[100] wobei es auf die vertragliche Ausgestaltung im Einzelfall ankommt (doch kein lediglich rechtlicher Vorteil, wenn der Erwerb mit bestimmten Pflichten (z.B. Abschluss eines Ehevertrages) verknüpft wird).^[101]

Hinweis

Nach dem derzeitigen Meinungsbild sollte man in der Praxis (vorsorglich) davon ausgehen, dass auch der Erwerb eines voll eingezahlten Kommanditanteils nicht lediglich rechtlich vorteilhaft und daher ein Ergänzungspfleger zu bestellen ist.

Rz. 46

Erhält der Minderjährige einen Kommanditanteil im Wege der Schenkung, ist als Folge des Trennungsprinzips die Schenkung als solche grds. auch dann lediglich rechtlich vorteilhaft i.S.d. § 107 BGB, wenn das Erfüllungsgeschäft mit rechtlichen Nachteilen verbunden ist. Der Vertrag über die Schenkung eines Kommanditanteils ist somit im Grundsatz auch dann lediglich rechtlich vorteilhaft, wenn man mit der vorstehend genannten Meinung davon ausgeht, dass der Erwerb des Kommanditanteils selbst nicht lediglich rechtlich vorteilhaft ist.^[102]

Bei einer Schenkung durch den gesetzlichen Vertreter selbst würde indes eine isolierte Beurteilung des Verpflichtungs- und des Erfüllungsgeschäftes dazu führen, dass auch das rechtlich nachteilige Erfüllungsgeschäft gem. § 181 letzter Halbs. BGB ohne Beteiligung eines Pflegers und unter Umgehung des Schutzzwecks der §§ 107, 181 BGB geschlossen werden könnte (Erfüllung des zustimmungsfreien Schenkungsvertrages). Bei Schenkungen des gesetzlichen Vertreters wird daher nach der Rspr. des BGH aufgrund einer Gesamtbetrachtung des schuldrechtlichen und dinglichen Vertrages darüber entschieden, ob die Schenkung lediglich rechtlich vorteilhaft ist.^[103] Einer solchen Gesamtbetrachtung bedarf es allerdings nicht, wenn schon die Schenkung bei isolierter Betrachtung nicht lediglich rechtlich vorteilhaft ist.^[104]

Rz. 47

Ist der derivative Erwerb eines Personengesellschaftsanteils für den Minderjährigen nicht lediglich rechtlich vorteilhaft, muss bei einer Übertragung von dem gesetzlichen Vertreter gem. §§ 1629 Abs. 2 Satz 1, 1824 Abs. 2, 181, 1809 BGB ein Ergänzungspfleger bestellt werden (zum Verfahren s. Rdn 27 ff.).

[98] S. statt aller MünchHdBGesR I/Schulte/Hushahn, § 10 Rn 121 m.w.N.

[99] Vgl. BGHZ 68, 225, 231 f.; OLG Oldenburg, ZEV 2019, 726; OLG Frankfurt am Main, ZEV 2008, 607; LG Köln, Rpfleger 1970, 245; Röhricht/v. Westphalen/Mock, HGB, § 161 Rn 9. Zu einem Sonderfall (Schenkung eines Kommanditanteils an ein ungeborenes Kind) s. OLG Celle, ZEV 2018, 470, das allerdings fälschlicherweise den Prüfungsmaßstab des § 107 BGB (lediglich rechtlicher Vorteil) im Rahmen des § 1822 Nr. 3 BGB anwendet.

[100] OLG München, MittBayNot 2019,132 m. Anm. Egger; OLG Köln, ZEV 2018, 667; OLG Bremen, ZEV 2008, 608 = NZG 2008, 750 = GmbHR 2008, 1263; Staudinger/Peschel-Gutzeit, BGB, § 1629 Rn 246, allerdings unter unrichtiger Berufung auf OLG Zweibrücken, FamRZ 2001, 181; Grüneberg/Ellenberger, § 107 Rn 4; Bamberger/Roth/Veit, BGB, § 1629 Rn 25; Maier-Reimer/Marx, NJW 2005, 3025, 3026; Rust, DStR 2005, 1942, 1946; Führ/Nikoleyczik, BB 2009, 2105.

[101] Weitere Beispiele bei Harbecke, RNotZ 2022, 521, 536.

[102] Grüneberg/Ellenberger, BGB, § 107 Rn 6.

[103] BGHZ 78, 28.

[104] BGH, NJW 2005, 415; Grüneberg/Ellenberger, BGB...