§ 2 Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR)

A. Vorbemerkung

Rz. 1

Der Titel 16 (Gesellschaft) des zweiten Buchs, Abschnitt 8 des BGB ist in drei Untertitel gegliedert:

▪

Untertitel 1 (§ 705 BGB – Allgemeine Bestimmungen)

▪

Untertitel 2 (§§ 705 bis 739 BGB – Rechtsfähige Gesellschaft)

▪	Kapitel 1 (Sitz; Registrierung – §§ 706 bis 707d BGB)
▪	Kapitel 2 (Rechtsverhältnis der Gesellschafter untereinander und der Gesellschafter zur Gesellschaft – §§ 708 bis 718 BGB)
▪	Kapitel 3 (Rechtsverhältnis der Gesellschaft zu Dritten – §§ 719 bis 722 BGB)
▪	Kapitel 4 (Ausscheiden eines Gesellschafters – §§ 723 bis 728b BGB
▪	Kapitel 5 (Auflösung der Gesellschaft – §§ 729 bis 734 BGB)
▪	Kapitel 6 (Liquidation der Gesellschaft – §§ 735 bis 739 BGB)

▪

Untertitel 3 (§§ 740 bis 740c BGB – Nicht rechtsfähige Gesellschaft)

B. Rechtsnatur und Legaldefinition der GbR (§ 705 BGB)

Rz. 2

Der Untertitel 1 (Allgemeine Bestimmungen) normiert in seinem § 705 BGB allgemeine Bestimmungen über die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR).

Rz. 3

Die Neuregelung des § 705 BGB (rechte Spalte) unterscheidet sich von der Altregelung (linke Spalte) wie folgt:

Durch den Gesellschaftsvertrag verpflichten sich die Gesellschafter gegenseitig die Erreichung eines gemeinsamen Zweckes in der durch den Vertrag bestimmten Weise zu fördern, insbesondere die vereinbarten Beiträge zu leisten.	(1) Die Gesellschaft wird durch den Abschluss des Gesellschaftsvertrags errichtet, in dem sich die Gesellschafter verpflichten, die Erreichung eines gemeinsamen Zwecks in der durch den Vertrag bestimmten Weise zu fördern.
	(2) Die Gesellschaft kann entweder selbst Rechte erwerben und Verbindlichkeiten eingehen, wenn sie nach dem gemeinsamen Willen der Gesellschafter am Rechtsverkehr teilnehmen soll (rechtsfähige Gesellschaft), oder sie kann den Gesellschaftern zur Ausgestaltung ihres Rechtsverhältnisses untereinander dienen (nicht rechtsfähige Gesellschaft).
	(3) Ist der Gegenstand der Gesellschaft der Betrieb eines Unternehmens unter gemeinschaftlichem Namen, so wird vermutet, dass die Gesellschaft nach dem gemeinsamen Willen der Gesellschafter am Rechtsverkehr teilnimmt.

Die Neufassung des § 705 BGB trifft in seinem Abs. 1 Aussagen zur Rechtsnatur sowie eine Legaldefinition der GbR und in Abs. 2 eine Legaldefinition der rechtsfähigen und der nicht rechtsfähigen Gesellschaft. Abs. 3 statuiert eine Vermutungsregelung, nach der es sich, wenn der Betrieb eines Unternehmens unter gemeinschaftlichem Namen in Rede steht, die Gesellschaft nach dem gemeinsamen Willen der Gesellschafter am Rechtsverkehr teilnimmt, um eine rechtsfähige Gesellschaft handelt.

I. Legaldefinition der GbR

Rz. 4

Bei wesentlicher Übernahme von § 705 BGB alt – wonach "durch den Gesellschaftsvertrag (…) sich die Gesellschafter (verpflichten) die Erreichung eines bestimmten Zwecks in der durch den Vertrag bestimmten Weise zu fördern, insbesondere die vereinbarten Beiträge zu leisten" (Beitragspflicht) – normiert Abs. 1 eine Legaldefinition der GbR (bei der die Gesellschaft selbst und nicht mehr die Gesellschafter im Mittelpunkt der gesetzlichen Grundkonzeption stehen):^[1] "Die Gesellschaft wird durch den Abschluss des Gesellschaftsvertrags errichtet, in dem sich die Gesellschafter verpflichten, die Erreichung eines gemeinsamen Zwecks in der durch den Vertrag bestimmten Weise zu fördern" – eine Definition, die "in ihrer Allgemeinheit über die GbR hinaus auch für andere Personen- und im Grundsatz selbst für Kapitalgesellschaften [passt]".^[2]

Rz. 5

Diese Legaldefinition gilt sowohl für die rechtsfähige als auch für die nicht rechtsfähige Gesellschaft. Sie grenzt die GbR von der Bruchteilsgemeinschaft i.S.v. § 741 BGB ab. Nach der Legaldefinition des § 741 BGB liegt eine "Gemeinschaft nach Bruchteilen" vor, wenn ein Recht mehreren gemeinsam zusteht. Dann finden – sofern sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt – die Vorschriften der §§ 742 bis 758 BGB Anwendung.

Rz. 6

Nach Abs. 1 wird die GbR durch den Abschluss eines Gesellschaftsvertrags errichtet, in dem sich die Gesellschafter verpflichten, die Erreichung eines gemeinsamen Zwecks in der durch den Vertrag bestimmten Weise zu fördern. Aus der Legaldefinition folgt dreierlei:

▪	Jede GbR stellt ein vertragliches Schuldverhältnis dar.
▪	Sowohl die Errichtung als auch grundsätzlich der Fortbestand der GbR hängen von dem Zusammenschluss mehrerer Personen ab.
▪	Der Fortbestand des gemeinsamen Zwecks reicht über die bereits durchgeführten Förderungsmaßnahmen hinaus.

Rz. 7

Der Wortlaut des Abs. 1 verzichtet gegenüber der Altregelung auf die Gegenseitigkeit der Verpflichtung – das Wort "gegenseitig" ist entfallen. Dies liegt darin begründet, dass nach Ansicht des Gesetzgebers das Wort "gegenseitig" für die Unterscheidung zwischen rechtsfähiger und nicht rechtsfähiger Gesellschaft "keine ersichtliche Bedeutung"^[3] hat. Bisher ist der Terminus "gegenseitig" im Zusammenhang mit einer Anwendung der §§ 320 ff. BGB bei Störungen im Rahmen der Erbringung der Beitragsleistungen diskutiert worden.^[4] Die Terminologie sei allerdings unglücklich gewählt: "Jedenfalls eine uneingeschränkte Anwendung der §§ 320 ff. BGB kommt...