§ 3 Prozessrecht / VII. Antrag auf Unterlassung mitbestimmungswidrigen Verhaltens des Arbeitgebers

1. Allgemeines

Rz. 673

Der in Rdn 485 ff. beschriebene Unterlassungsanspruch kann auch mittels einer einstweiligen Verfügung zur Geltung gebracht werden.^[1425] Dies ist häufig nötig, um eine Verletzung der Mitbestimmungsrechte des Betriebsrats effektiv zu unterbinden.

Einstweilige Verfügungen sind auch im arbeitsgerichtlichen Beschlussverfahren zulässig. Für das Verfahren gelten mit geringfügigen Modifikationen die Zwangsvollstreckungsvorschriften der ZPO (§§ 704 ff., siehe § 85 Abs. 2 S. 2 ArbGG).

[1425] GK-BetrVG/Wiese/Gutzeit, § 87 Rn 1111; ErfK/Kania, § 87 BetrVG Rn 138; DKKW/Klebe, Einl. Rn 223 ff.; Fitting u.a., § 87 Rn 610, Anhang 3 ArbGG Rn 65 ff.

2. Rechtliche Grundlagen

a) Materiellrechtlich

aa) Verfügungsanspruch

Rz. 674

Der Antrag ist begründet, wenn ein Verfügungsanspruch und ein Verfügungsgrund bestehen. Mit Verfügungsanspruch ist der materiellrechtliche Anspruch gemeint, hier also der aus der Verletzung eines Mitbestimmungsrechts abgeleitete betriebsverfassungsrechtliche Unterlassungsanspruch.

bb) Verfügungsgrund

Rz. 675

Verfügungsgrund ist die Eilbedürftigkeit im Hinblick auf die Gefährdung der Mitbestimmung. Sie folgt aus der eingetretenen oder unmittelbar bevorstehenden Störung der betriebsverfassungsrechtlichen Ordnung. Denn handelt der Arbeitgeber mitbestimmungswidrig, werden Rechte des Betriebsrats verletzt, und diese Verletzung vertieft sich mit fortschreitender Zeit. Anders als etwa die Zahlung eines Geldbetrages ist die Ausübung der Mitbestimmung – als Recht, das Handeln des Arbeitgebers zu beeinflussen – nicht nachholbar, insofern auf die Vergangenheit kein Einfluss mehr genommen werden kann. Es wäre eine Verweigerung effektiven Rechtsschutzes, den Betriebsrat in einem solchen Fall auf das Abwarten einer rechtskräftigen Entscheidung in einem Hauptsacheverfahren zu verweisen.

Rz. 676

Übersehen wird hierbei häufig, dass der Vergleich der Verfahrenslängen nicht zwischen einer erstinstanzlichen Entscheidung im Eilverfahren und einer erstinstanzlichen Entscheidung im Hauptsacheverfahren stattzufinden hat, da die erstinstanzliche Entscheidung im Hauptsacheverfahren erst mit Eintritt der Rechtskraft, gegebenenfalls somit erst nach Abschluss der 2. oder 3. Instanz, vollstreckbar wird und vorher nicht durchgesetzt werden kann.^[1426] Daher ist der einstweiligen Verfügung die letztinstanzliche Entscheidung im Hauptsacheverfahren gegenüberzustellen, wodurch deutlich wird, welche große praktische Bedeutung das Eilverfahren hat. Denn eine letztinstanzliche Entscheidung in Hauptsacheverfahren benötigt deutlich mehr Zeit als ein Jahr.

Rz. 677

Nicht maßgeblich für den Verfügungsgrund ist, ob für die Zeit bis zur Schaffung einer mitbestimmten Regelung der notwendige Schutz der Arbeitnehmer unwiederbringlich vereitelt würde.^[1427] Der Schutz der Mitbestimmungsrechte dient der Sicherung der Einflussmöglichkeiten des Betriebsrats auf die Entscheidungen des Arbeitgebers und nicht unmittelbar der Verhinderung von Nachteilen für die Arbeitnehmer. Der Betriebsrat handelt für seine eigene, kollektivrechtlich geschützte Position. Trotzdem können im Rahmen des Verfügungsgrundes auch bevorstehende Nachteile für die Arbeitnehmer mit dargelegt werden, um dem Anliegen des Betriebsrats zusätzliches Gewicht zu geben.

[1426] Vorläufig vollstreckbar sind Beschlüsse des Arbeitsgerichts nur in vermögensrechtlichen Streitigkeiten, § 85 Abs. 1 S. 2 ArbGG.

[1427] HK-ArbR/Henssen, § 85 ArbGG Rn 25; a.A. LAG Köln 23.8.1996 – 11 TaBV 53/96, AP Nr. 29 zu § 23 BetrVG 1972; ArbG Hamburg 29.4.2008 – 1 BVGa 5/08, n.v.

cc) Zu langes Abwarten

Rz. 678

Wenn der Betriebsrat erst längere Zeit, nachdem er von den anspruchsbegründenden Umständen Kenntnis erlangt hat, eine einstweilige Verfügung beantragt, fehlt nach herrschender Rechtsprechung ein Verfügungsgrund.^[1428] Dieser Grundsatz muss jedoch hinterfragt werden, da er auf eine Verwirkung von Mitbestimmungsrechten hinauslaufen kann, die es im BetrVG nicht gibt.^[1429] Sicherlich darf der Betriebsrat nicht solange warten, bis erst hierdurch Dringlichkeit eintritt.^[1430] Es kann aber plausible Gründe für das Zuwarten geben, die gerade in dem betriebsverfassungsrechtlichen Leitbild der vertrauensvollen Zusammenarbeit liegen, wie z.B. Hemmung, den eigenen Arbeitgeber zu "verklagen", mangelnde juristische Erfahrung oder Hoffnung auf ein Einlenken des Arbeitgebers. Die daraus resultierende Zurückhaltung des Betriebsrats, sofort den Rechtsweg zu beschreiten, darf dann seine Rechtsposition im Eilverfahren nicht schwächen.

Ein größerer zeitlicher Abstand zwischen den auslösenden Ereignissen und dem Antrag bei Gericht löst in jedem Fall Erklärungsbedarf aus, der in der Antragsschrift gedeckt werden sollte.

[1428] LAG Köln 13.8.1996 – 11 Ta 173/96, NZA 1997, 317 (2,5 Monate sind danach zu lang); Korinth, H Rn 2.

[1429] BAG 28.8.2007 – 1 ABR 70/06, NZA 2008, 188; LAG Schleswig-Holstein 4.3.2008 – 2 TaBV 42/07, NZA-RR 2008, 414; BAG 3.6.2003 – 1 AZR 349/02, NZA 2003, 1155.

[1430] Korinth, D Rn 10.

dd) Einigungsstelle

Rz. 679

Wenn sich bereits eine Einigungsstelle mit der Angelegenheit befasst, zu der eine einstweilige Verfügung beantragt wird, berührt dies...