§ 7 Der Erblasser als Mandant / 2. Die Rückforderung nach § 528 BGB

Rz. 711

Grundsätzlich richtet sich die Rückabwicklung einer schenkweisen Übergabe nach den §§ 346 ff. BGB bzw. nach Bereicherungsrecht und erscheint daher praktisch fast ausgeschlossen, wenn das Vertragsobjekt durch vom Übernehmer zwischenzeitlich bestellte Grundpfandrechte in erheblichem Umfang belastet ist oder der Übernehmer erhebliche Aufwendungen getätigt hat, die ihm dann anlässlich der Rückübereignung zu ersetzen sind.^[773]

Rz. 712

Diese Problematik stellt sich jedoch bei § 528 BGB nicht in dieser Weise, da es insoweit nicht zu einer Rückabwicklung, sondern zu einer laufenden Ablösezahlung des Wertes der Schenkung kommt. Der Rückforderungsanspruch wird also auf regelmäßig wiederkehrende Leistungen nach dem Bedarfsdeckungsprinzip beschränkt.^[774]

Rz. 713

Im Einzelnen setzt § 528 BGB voraus, dass eine nach § 518 BGB vollzogene Schenkung und ein Notbedarf vorliegen.^[775] Nicht notwendig ist, dass die Schenkung kausal für den Notbedarf war.^[776] Das heißt, der Anspruch besteht unabhängig davon, wer die Notlage verursacht hat. Er erlischt auch nicht mit dem Tod des Schenkers, wenn er vorher geltend gemacht oder abgetreten wurde.^[777] Nach Ansicht des OLG Köln^[778] kann ein auf den Sozialhilfeträger überleitbarer Rückforderungsanspruch gemäß § 528 BGB auch dann entstehen, wenn die Schenkung durch eine Erbengemeinschaft bewirkt worden ist, an welcher der Sozialhilfeempfänger beteiligt ist. Der Anspruch stehe dann nicht der Erbengemeinschaft zu, sondern dem hilfebedürftigen Miterben, und sei auf Wertersatz in Höhe seines Vermögensverlustes gerichtet.

Rz. 714

Der Herausgabeanspruch richtet sich nach den Vorschriften über die ungerechtfertigte Bereicherung (vgl. § 528 Abs. 1 S. 1 BGB). Ist die geleistete Sozialhilfe niedriger als der Wert des Geschenkes, so kommt nur ein Anspruch auf anteiligen Wertersatz in Betracht. Handelt es sich, wie bei der Schenkung von Grundstücken, um unteilbare Gegenstände, dann kann gemäß § 818 Abs. 2 BGB lediglich Wertersatz für denjenigen Teil der Schenkung verlangt werden, der wertmäßig zur Deckung des Unterhaltsbedarfs zwar ausreichend wäre, dessen Herausgabe aber infolge Unteilbarkeit des Grundstücks unmöglich ist. Somit richtet sich der Anspruch in einem solchen Fall nur auf Zahlung des Betrags in Höhe des der Bedürftigkeit des Schenkers entsprechenden Wertanteils des Geschenkes.^[779]

Rz. 715

In einer Beratungssituation, in der ein Mandant hinsichtlich des Übergabevertrags einen Rat einholt, wie er seinen Abkömmlingen diesbezüglich eine "sichere Übertragung" gewährleisten kann, ist auf dieses Problem unbedingt einzugehen. Hierbei ist zu beachten, dass der Anspruch aus § 528 BGB dem Unterhaltsanspruch des Schenkers vorgeht.^[780] Dies ist insofern von Bedeutung, als sich das Sozialamt zunächst an den Beschenkten halten muss. Erst danach sind beispielsweise weichende Abkömmlinge aufgrund ihrer Unterhaltspflicht in Anspruch zu nehmen.

Rz. 716

Beispiel

Erblasser E hat zu Lebzeiten auf Kind K1 übertragen. Die Kinder K2 und K3 haben keine Abfindungszahlungen erhalten. Nach der Übertragung verarmt der Schenker. Das Sozialamt muss sich nun nach § 528 BGB, § 93 Abs. 1 SGB XII, obwohl die Abkömmlinge insgesamt unterhaltspflichtig sind, zunächst an den beschenkten Abkömmling K1 halten und von ihm Ersatz verlangen.

Rz. 717

Ein Rückforderungsanspruch kann auch nicht dadurch umgangen werden, dass der Beschenkte den Gegenstand unentgeltlich weiter überträgt. In einem solchen Fall ist nach Ansicht des BGH^[781] § 822 BGB entsprechend anwendbar. Vgl. zur ehebezogenen Zuwendung und einem bereicherungsrechtlichen Durchgriff gem. § 822 BGB Krug, ZErb 2000, 213.

Rz. 718

Der Rückforderungsanspruch gemäß § 528 BGB ist ausgeschlossen, wenn die Zehn-Jahres-Frist abgelaufen ist oder wenn der Schenker seine Bedürftigkeit vorsätzlich bzw. grob fahrlässig selbst herbeigeführt hat (vgl. § 529 Abs. 1 BGB). Mit Urteil vom 19.7.2011^[782] hat der BGH entschieden, dass der Beginn der Zehn-Jahres-Frist des § 529 Abs. 1 Alt. 2 BGB nicht – wie im Rahmen von § 2325 Abs. 3 BGB – dadurch gehindert wird, dass sich der Schenker an einem verschenkten Grundstück ein lebenslanges Nutzungsrecht vorbehält. Die Interessenlage bei einem Sozialhilferegress sei nicht vergleichbar mit derjenigen der Pflichtteilsergänzung.

Praxishinweis

Nach Ansicht des BGH kommt es darauf an, dass die Erschöpfung des Vermögens innerhalb der Zehn-Jahres-Frist bereits eingetreten ist.^[783]

Ferner ist ein Rückforderungsanspruch ausgeschlossen, wenn der Beschenkte bei Berücksichtigung seiner sonstigen Verpflichtungen außerstande ist, das Geschenk zurück zu geben, ohne dass sein standesmäßiger Unterhalt gefährdet wird, § 529 Abs. 2 BGB. Vgl. BGH ZEV 2000, 449; vgl. auch zur Einrede des § 529 Abs. 2 BGB bei mutwilliger Herbeiführung der Bedürftigkeit BGH ZErb 2001, 54.

[773] J. Mayer, DNotZ 1996, 605.

[774] BGH ZEV 1996, 152; FamRZ 1993, 184.

[775] OLG Hamm FamRZ 1993, 1434.

[776] Palandt/Weidenkaff, § 528 Rn 5.

[777] BGH ZErb 2001, 144.

[778] ZEV 2007, 489 m. Anm. Wer...