Damrau/Tanck, Praxiskommentar Erbrecht, BGB § 2225 Erlös ... / B. Tatbestand

I. Beendigungstatbestände

Rz. 2

Im Einzelnen gibt es folgende Beendigungstatbestände des Testamentsvollstreckeramts:

▪	Tod des Testamentsvollstreckers nach § 2225 Alt. 1 BGB;
▪	Eintritt der Amtsunfähigkeit des Testamentsvollstreckers nach § 2225 Alt. 2 BGB i.V.m. § 2201 BGB;
▪	Verlust der Rechtsfähigkeit bei juristischen Personen analog § 2225 BGB;
▪	Kündigung des Testamentsvollstreckers nach § 2226 BGB;
▪	Entlassung durch das Nachlassgericht nach § 2227 BGB.

Rz. 3

Hingegen endet die Testamentsvollstreckung insgesamt z.B. durch:

▪	Erblasseranordnung (auflösende Bedingung/Befristung);
▪	vollständige Erschöpfung des Nachlasses;
▪	Erledigung aller dem Testamentsvollstrecker obliegenden Aufgaben (z.B. Gründung der Stiftung und Übertragung des vollständigen Nachlassvermögens auf sie);
▪	Ablauf der 30-Jahres-Frist bei Verwaltungsvollstreckung (§ 2210 BGB), sofern sich nicht nach § 2210 S. 2 BGB eine Abwicklungsvollstreckung anschließt;
▪	Eintritt des Nacherbfalls bei Nacherbenvollstreckung (§ 2222 BGB);
▪	Veräußerung oder Freigabe nach § 2217 BGB des Gegenstandes, für den allein Testamentsvollstreckung angeordnet wurde;
▪	"partielles Hineinwachsen" nach länger andauernder Testamentsvollstreckung in das Eigenvermögen der Erben[2] durch Eigenleistung der Erben und damit "Hinauswachsen" aus dem der Testamentsvollstreckung unterliegenden Nachlass;
▪	Tod der Person, für deren Lebensdauer die Testamentsvollstreckung angeordnet wurde (Erbe/Vermächtnisnehmer).

Rz. 4

Vereinbaren bei der Abwicklungsvollstreckung die Erben, sich nicht auseinandersetzen zu wollen, und hat der Testamentsvollstrecker alle weiteren Aufgaben mit Ausnahme der Auseinandersetzung erledigt, so endet ebenfalls die Testamentsvollstreckung.^[3] In der Praxis kann es somit zu taktischen Überlegungen der Erben kommen, um sich eines Testamentsvollstreckers bei einer reinen Abwicklungsvollstreckung zu entledigen. Die Erbengemeinschaft könnte theoretisch nach Beendigung der Testamentsvollstreckung durch ihren Beschluss der Nichtauseinandersetzung im Rahmen eines actus contrarius diesen wieder aufheben und sich ohne Testamentsvollstreckung entgegen dem Erblasserwillen auseinandersetzen. Eine derartige Vorgehensweise widerspricht den gesetzlichen Regelungen in §§ 2225–2227 BGB, wonach sich die Erben eines Testamentsvollstreckers nicht so ohne Weiteres entledigen können. Entgegen der Rspr.^[4] und einem Teil der Lit.^[5] lebt daher im Falle der späteren Auseinandersetzung die vermeintlich beendete Testamentsvollstreckung wieder auf, da der Testamentsvollstrecker an den ersten Beschluss nur schuldrechtlich gebunden war.^[6] Der Testamentsvollstrecker muss lediglich das Nachlassgericht um Aushändigung des alten Testamentsvollstreckerzeugnisses bitten, um anschließend die Erbauseinandersetzung zu betreiben. Am sichersten erscheint mithin der Weg zu sein, die Erbenstellung des einzelnen davon abhängig zu machen, dass er nicht die Auseinandersetzung durch eine Vereinbarung vereitelt. Kein Erlöschen bzw. keine Beendigung des Testamentsvollstreckeramts ergibt sich durch:

▪	Anordnung der Nachlassverwaltung (nur Ruhen der Testamentsvollstreckerbefugnisse);
▪	Eröffnung der Nachlassinsolvenz (nur Ruhen der Testamentsvollstreckerbefugnisse);
▪	Eröffnung der Privatinsolvenz über das Vermögen des Testamentsvollstreckers;
▪	irrigen Glauben des Testamentsvollstreckers, er habe alle Aufgaben erfüllt.

[2] Bengel/Reimann/ Reimann/J. Klinger, § 7 Rn 53 ff.

[3] BayObLGZ 1953, 357.

[4] BayObLGZ 1953, 357; OLG München JFG 14, 190; OLG Hamm Rpfleger 1958, 15.

[5] Staudinger/Reimann, § 2204 Rn 5 u. § 2225 Rn 2.

[6] Soergel/Damrau, § 2225 Rn 5; Palandt/ Weidlich, § 2225 Rn 4; Winkler, Rn 542; RGRK/Kregel, § 2204 Rn 2.

II. Tod des Testamentsvollstreckers nach Alt. 1

Rz. 5

Verstirbt der Testamentsvollstrecker, erlischt das Amt des Testamentsvollstreckers nicht zuletzt wegen der Unvererblichkeit automatisch mit dem Tod. Der Erbe des Testamentsvollstreckers ist jedoch wegen §§ 673 S. 2, 2218 BGB gegenüber den Erben, die unter Testamentsvollstreckung standen, hinsichtlich des Todes des Testamentsvollstreckers anzeigepflichtig und auch besorgungspflichtig.^[7] Diese Notbesorgungspflicht führt dazu, dass die Erben des Testamentsvollstreckers unaufschiebbare Maßnahmen so lange vorzunehmen haben, bis der Erbe oder der neue Testamentsvollstrecker handeln kann.^[8] Zudem ist der Erbe des Testamentsvollstreckers den Erben informationspflichtig, sofern nicht ein Mittestamentsvollstrecker eingesetzt ist, der die Geschäfte gem. § 2224 Abs. 2 BGB fortführen kann.^[9] Die Notbesorgungspflicht endet mit der Bestellung eines neuen Testamentsvollstreckers. Wegen der notwendigen Einarbeitungszeit für den Testamentsvollstrecker-Erben ist für die Erfüllung seiner Rechenschaft ein weniger strenger Sorgfaltsmaßstab anzulegen als für den "normalen" Testamentsvollstrecker. Kommt der Erbe des Testamentsvollstreckers seiner Pflicht nach, kann ihm somit ebenfalls nach Beendigung seiner Tätigkeit Entlastung erteilt oder versagt werden. Ergänzend ist gleichsam eine posthume Entlastung des ehemaligen Testa...