Prütting/Gehrlein, ZPO - Kommentar, ZPO § 404 ZPO – Sach ... / 4. Kreis der potenziellen SV.

a) Natürliche Personen.

Rn 5

Zu den Sachgebieten s vor §§ 402 ff Rn 5. Unterschieden werden ua öffentlich bestellte (s Rn 11) und vereidigte, amtlich anerkannte und ›freie‹ SV. In Betracht kommen auch angestellte SV einer Sachverständigenorganisation sowie Mitarbeiter von Universitätsinstitutionen und behördenangehörige SV. Bei letzteren sind die dienstrechtlichen Maßgaben zu beachten, insb zu Nebentätigkeit und Verschwiegenheit (s § 408; unbeachtlich soll hingegen das ärztliche Berufsgeheimnis sein, BGH NJW 11, 520, 521 = MedR 11, 434, 435 m abl Anm Schmidt-Recla = FamRZ 10, 1726 mit zust Anm Müther; zust auch Petit FamRZ 13, 593 mwN zur SV-Auswahl in Unterbringungssachen).

b) Behördengutachten und Gutachten sonstiger öffentlicher oder privater Einrichtungen.

Rn 6

aa) Auch wenn die ZPO davon ausgeht, dass der SV eine natürliche Person ist (vgl etwa §§ 408, 410), ist die Beauftragung einer Behörde etc zulässig, soweit die Begutachtung zu deren Aufgabenkreis gehört (Fachbehörden, Bsp s.u. Rn 11). Dies ist tw ausdrücklich bestimmt (zB Patentamt s.u. Rn 11, § 14 III RVG), iÜ ganz überwiegend anerkannt (BGHZ 89, 114, 119 = NJW 84, 438; 98, 3355; MDR 64, 223; RGZ 44, 149; ggf mit Modifizierungen der §§ 402 ff: BGHZ 62, 93, 95 = NJW 74, 701; BFH DStRE 97, 223; St/J/Berger § 404 Rz 12, 14; vgl auch §§ 83 III, 256 StPO; s.a. § 406 Rn 2; zur amtlichen Auskunft vor §§ 402 ff Rn 11). Es ist klarzustellen, welche natürliche Person das Gutachten verantwortlich erstellt hat. Fehlt ein entspr Behördenauftrag, aber auch nur dann, soll es möglich sein, einen Mitarbeiter der Behörde zum SV zu bestellen (St/J/Berger § 404 Rz 13).

bb) Einrichtungen wie Institute (Ddorf FamRZ 89, 1101), Kliniken, Vereine (vgl Karlsr MDR 75, 670) oder Gesellschaften (vgl München NJW 74, 611) etc als solche können nicht beauftragt werden, sondern (ggf nach Erkundigung) die konkrete(n) natürliche(n) Person(en) (BayObLGSt 55, 89; München NJW 68, 202; St/J/Berger § 404 Rz 15; Zö/Greger vor §§ 402 ff Rz 7; MüKoZPO/Zimmermann § 404 Rz 2; aA Kobl MedR 98, 421 = VersR 98, 897; s.a. Rn 2 zur Übertragung der Auswahl und Rn 8, § 407a III).

c) Ausländische SV.

Rn 7

Die Zulässigkeit der Bestellung eines SV, der nicht in der BRD ansässig ist, ist umstr, weil ein solcher nicht der deutschen Gerichtsbarkeit und damit auch nicht dem Sachverständigenzwang der ZPO unterliegt (abl daher BSG SozR Nr 38 zu § 109 SGG; LSG BaWü MedR 86, 85, 87; zur schriftlichen Gutachtenerstattung aber BGH MDR 80, 931; s.a. § 411 Rn 8).