Prof. Dr. Katharina Hilbig-Lugani
I. Festsetzung.
1. Allgemeines.
Rn 24
Das Gericht entscheidet über die Festsetzung des Ordnungsmittels innerhalb der gesetzlichen Vorgaben und der Androhung nach pflichtgemäßem Ermessen (Saarbr 19.8.09 – 5 W 181/09; Ddorf NJW-RR 88, 1216 [OLG Düsseldorf 08.02.1988 - 2 W 14/85]) durch (begründeten) Beschl, § 891 S 1 (Frankf NJW 69, 58 [OLG Frankfurt am Main 06.03.1968 - 6 W 72/68]), der den Adressaten namentlich bezeichnet (BGH NJW 92, 749, 750 [BGH 16.05.1991 - I ZR 218/89]; KG MDR 97, 195 f [KG Berlin 30.09.1996 - 25 W 8469/94]). In aller Regel handelt es sich hierbei um den Titelschuldner. Bei juristischen Personen erfolgt die Festsetzung von Ordnungsgeld stets ggü der juristischen Person selbst (dies indes dann nicht, wenn zum Zeitpunkt der Zuwiderhandlung der Unterlassungstitel zwar dem Organ, nicht aber der Gesellschaft zugestellt war – Frankf NZG 19, 952 [OLG Frankfurt am Main 23.04.2019 - 6 W 20/19], Rz 3; aA GRUR-RR 21, 477 – Ordnungsgeld gg Geschäftsführer), während Ordnungshaft an ihren Organen zu vollstrecken ist (BGH NZG 12, 320 [BGH 12.01.2012 - I ZB 43/11]; Jena NJOZ 02, 1558; Nürnbg 17.6.22 – 3 W 4186/21, Rz 13 f, GRUR 22, 1700). Diese Organe müssen benannt werden, auch damit ihnen die Möglichkeit gegeben werden kann, rechtliches Gehör zu erhalten (Nürnbg 17.6.22 – 3 W 4186/21, Rz 13, GRUR 22, 1700). Bei Prozessunfähigen wird im Fall ihrer Schuldfähigkeit und bei Verschulden ein Ordnungsgeld gegen sie persönlich festgesetzt. Auch die Ordnungshaft ist dann ggü dem Schuldner zu vollziehen (aA Hamm OLGZ 66, 52, 54 f, wonach die Ordnungshaft allein den gesetzlichen Vertreter trifft, wenn diesem ein Verschulden zur Last fällt). Eine Inhaftierung des gesetzlichen Vertreters kommt nur in Betracht, wenn dieser das titelwidrige Verhalten des Schuldners in vorwerfbarer Weise veranlasst hat (MüKoZPO/Gruber Rz 24).
2. Auswahl und Höhe.
Rn 25
Der doppelte präventive und repressive Zweck des Ordnungsmittels rechtfertigt einen umfangreichen Katalog von Faktoren bei der Bemessung des Ordnungsgelds. Der repressive Aspekt rechtfertigt es, gerade den Schuldner und sein Verhalten in den Blick zu nehmen (KG 9.2.22 – 5 W 158/21 = WRP 22, 877, Rz 45). Bei der Auswahl des Ordnungsmittels sowie der Höhe des Ordnungsgelds berücksichtigt das Gericht – va aus Gründen der Verhältnismäßigkeit – die Umstände des Einzelfalls, insb Art, Umfang, Intensität und Dauer des Verstoßes sowie die Gefährlichkeit der begangenen und etwaigen künftigen Verletzungen für den Schuldner, den Verschuldensgrad, die Vorteile des Schuldners aus der Zuwiderhandlung und die Folgen für den oder die Gläubiger sowie den Zweck der Ordnungsmittel und weitere relevante Umstände des Einzelfalls (BGHZ 156, 335, 349; BGH NJW 94, 45, 46; Saarbr 19.8.09 – 5 W 181/09; Karlsr MD 15, 878, Rz 7; Köln GRUR-RR 18, 219, Rz 25; LG Berlin K&R 16, 369; 16.11.22 – 97 O 89/15; LG Magdeburg 16.11.15 – 7 O 399/15; LG Karlsruhe GRUR-RR 17, 464, Rz 24; Dresd ZAP ENNr 555/2018; KG MD 19, 581, Rz 46; LG Hannover MD 19, 323, Rz 5; Schlesw 2.10.20 – 16 W 77/20; Frankf WRP 21, 795 [OLG Frankfurt am Main 18.03.2021 - 6 W 8/18], Rz 17; 27.1.22 – 26 W 25/21, Rz 30; KG 9.2.22 – 5 W 158/21 = WRP 22, 877, Rz 45; LG Dortmund 22.5.22 – 10 O 45/18, Rz 12). Zur Wahrung der präventiven Funktion des Ordnungsgeldes hat das Gericht dieses der Höhe nach in der Weise festzusetzen, dass sich eine Titelverletzung aus der Sicht des Schuldners ›nicht lohnt‹ (BGHZ 156, 335, 349; BGH 8.12.16 – I ZB 118/15 = GRUR 17, 318, Rz 19; NJW 94, 45, 46; Oldbg K&R 14, 443; Saarbr 19.8.09 – 5 W 181/09). Der Zweck des § 890 erfordert grds die Verhängung empfindlich hoher Beträge (Kobl WRP 19, 789 [OLG Frankfurt am Main 12.02.2019 - 11 U 156/17], Rz 10; LG Kiel 31.7.20 – 6 O 351/15, Rz 51; Frankf NJW-RR 20, 1195, Rz 17; LG Trier 29.7.21 – 7 HK O 9/21). Wenn sich die Beanstandungen des Gläubigers an der Verpflichtungserfüllung durch den Schuldner nur als teilweise zutreffend erweisen, muss dies nicht zu einer teilweisen Abweisung des Zwangsmittelantrags führen, sondern kann über die Höhe des Zwangsgelds berücksichtigt werden (Ddorf 21.1.16 – 15 W 12/15, Rz 4). Bei mehreren Verstößen gegen einen Unterlassungstitel können die Vorschriften über die Gesamtstrafenbildung nach §§ 53 ff StGB entspr angewendet werden (Karlsr 21.8.20 – 16 WF 116/20, krit Cirullies/Cirullies FamRB 21, 152).
Rn 25a
Es sind auch die wirtschaftlichen Verhältnisse des Schuldners zu berücksichtigen (BGH WM 17, 236; Frankf WRP 21, 795, Rz 17). Zur Berücksichtigung der wirtschaftlichen Verhältnisse des Schuldners kann eine Anzahl von Tagessätzen in bestimmter Höhe verhängt werden (Frankf 22.6.17 – 6 W 49/17; WRP 21, 795, Rz 19). Entspr § 40 StGB können die hierzu entwickelten Grundsätze zur Ermittlung der Tagessatzhöhe herangezogen werden (BGH GRUR 17, 318 [BGH 08.12.2016 - I ZB 118/15], Rz 19 ff; Dresd 6.6.18 – 4 W 375/18 LS 1 u 2; Frankf WRP 21, 795 [OLG Frankfurt am Main 18.03.2021 - 6 W 8/18], Rz 19; 12.1.22 – 6 W 106/21 = WRP 22, 339, Rz 22). Zur Höhe, wenn der Schuldner mit einer Handlung gegen zwe...