I. Normstruktur.
Rn 1
Art 40 ff wurden mit Wirkung vom 11.1.09 in weitem Umfang durch die ROM II-VO (IPR-Anh 2) abgelöst. Sie gelten jetzt nur noch außerhalb des Anwendungsbereichs der VO (insb für außervertragliche Schuldverhältnisse, die sich aus der Verletzung der Privatsphäre oder der Persönlichkeitsrechte oder aus Schäden durch Kernenergie ergeben, sowie für Altfälle, Art 32 ROM II Rn 1), s insb R Wagner IPRax 08, 314, 316 f. Die Regelungen werden daher nur im Überblick mit Schwerpunkt auf den Fallgruppen, für die sie weiterhin gelten, dargestellt.
II. Anwendungsbereich des Deliktsstatuts.
Rn 2
Art 40 erfasst die außervertragliche Schadenshaftung (BTDrs 14/343, 11) einschl verschuldensunabhängiger Haftung, zB Gefährdungshaftung (BTDrs 14/343, 11; BGHZ 23, 56, 57 mwN; 87, 95, 97; NJW-RR 09, 1482 Rz 9), § 829 BGB (Staud/v Hoffmann Vorbem zu Art 40 Rz 5 mwN), zivilrechtlicher Aufopferungshaftung (Staud/v Hoffmann Vorbem zu Art 40 Rz 4 mwN) oder § 945 ZPO (Ddorf VersR 61, 1144, 1145), gilt aber nicht für die Staatshaftung (diese richtet sich nach dem Recht des Amtsstaates, BTDrs 14/343, 10; BGHZ 155, 279, 293; NJW 11, 3584 Rz 10; Köln NJW 05, 2860, 2861 f; zw Celle VersR 05, 793).
Rn 3
Das Deliktsstatut erfasst Voraussetzungen und Rechtsfolgen unerlaubter Handlungen. Neben Schadensersatzansprüchen sind auch Beseitigungs- oder Unterlassungsansprüche (zB BGHZ 35, 329, 333; 131, 332, 335; Hambg GRUR-RR 08, 31, 32) sowie – bei materiellrechtlicher Qualifikation – Auskunftsansprüche (Staud/v Hoffmann Vorbem zu Art 40 Rz 37; MüKo/Junker Art 40 Rz 104; BeckOK/Spickhoff Art 40 Rz 14, str) erfasst.
Rn 4
Bei ortsgebundenen Verhaltensnormen ist – unabhängig vom Deliktsstatut – für die Rechtmäßigkeit des Verhaltens das Recht des Ortes, an dem es erfolgte, maßgeblich.
Rn 5
Selbstständig anzuknüpfende Vorfragen können sich insb im Zusammenhang mit der Anspruchsberechtigung ergeben, zB wer Erbe ist, wem Unterhaltsansprüche gegen den Getöteten zustanden (zB BGH NJW-RR 87, 147 [BGH 30.09.1986 - VI ZR 274/85]; Frankf ZfS 04, 452, 454) oder Bestehen und Inhalt eines evtl verletzten Namensrechts (BTDrs 14/343, 10).
III. Vorrangige Regelungen.
Rn 6
Gemäß Art 3 Nr 2 ggü dem Deliktsstatut vorrangige Staatsverträge spielen eine geringe Rolle. Wichtiger ist die ROM II-VO, die nach Art 3 Nr 1 lit a innerhalb ihres Anwendungsbereichs vorgeht. Zu relevantem Einheitsrecht s im Zusammenhang mit den einzelnen Verweisungen.
Rn 7
Spezielle, ggü Art 40 I vorrangige Anknüpfungsregeln finden sich im Kartell- und Insolvenzrecht, insb in § 185 II GWB (der teilw, aber nicht vollständig in Art 6 III ROM II aufgeht, s Art 6 ROM II Rn 3), Art 101 AEUV (EuGH Slg 88, 5193 Rz 11 ff zu Art 85 EGV) sowie Art 7 II lit m EuInsVO (VO [EU] 2015/848, ABl 2015, L 141/19; 2017, L 57/19; 2018, L 171/1) und § 339 InsO (dazu insb Liersch NZI 03, 302, 305).
IV. Rück- und Weiterverweisungen.
Rn 8
Die Verweisungen in Art 40 sind gem Art 4 I 1 grds Gesamtverweisungen, dh Rück- und Weiterverweisungen sind zu beachten (BTDrs 14/343, 8, 15; BGH NJW 16, 1648 [BGH 01.03.2016 - VI ZR 437/14] Rz 13; aA Hamm IPRax 19, 165, 167 [OLG München 10.02.2017 - 34 Wx 175/16] mwN, dazu krit Rademacher IPRax 19, 140 ff). Das gilt auch bei Ausübung des Optionsrechts gem Art 40 I 2, 3 (str, wie hier zB BeckOK/Spickhoff Art 40 Rz 47; Schurig GS Lüderitz 699, 709; Dörner FS Stoll 491, 495; iE auch v Hein ZVglRWiss 00, 251, 263 ff; aA zB MüKo/Junker Art 40 Rz 121; NK-BGB/Wagner Art 40 Rz 8; Grüneberg/Thorn Art 40 Rz 2) und für Art 40 II (so auch zB MüKo/Junker Art 40 Rz 122; v Hein ZVglRWiss 00, 251, 273; aA zB Staud/v Hoffmann Vorbem zu Art 40 Rz 70 aE). Die Anknüpfung des Art 40 IV Var 2 ist allerdings Sachnormverweisung, weil sonst der Gleichlauf zwischen Versicherungsvertrag und Direktanspruch nicht gewährleistet wäre (BTDrs 14/343, 8).