Rn 10
Die Bürgschaft setzt eine bestehende oder künftige Verbindlichkeit voraus und ist damit akzessorisch (Mot II 659; s zB BGHZ 147, 99, 104; 153, 311, 316 aE). Die Hauptschuld und die Bürgschaft als akzessorisches Nebenrecht (lat accessio = das was hinzukommt) sind dergestalt miteinander verknüpft, dass das Schicksal der Hauptschuld unmittelbar auf das Nebenrecht einwirkt (Medicus JuS 71, 497): Das Nebenrecht ist in seiner Entstehung, seinem Inhalt, seinem Fortbestand und seiner Durchsetzbarkeit vom Hauptrecht abhängig (Habersack JZ 97, 857; Medicus/Lorenz SchuldR II Rz 1012–1016; Heyers JA 12, 81, 82 ff). Einzelheiten regeln §§ 767, 768, 770, aus denen sich aber auch Einschränkungen des Akzessorietätsprinzips ergeben (zB § 768 I 2; für weitere Einschränkungen: s Rn 22 ff zur Gesellschafterbürgschaft in der Krise). Der Akzessorietätsgrundsatz findet seine Grenzen im Sicherungszweck der Bürgschaft. Bei Untergang des Hauptschuldners wegen Vermögenslosigkeit besteht daher die Bürgschaftsforderung fort (§ 767 Rn 10; s.a. Rn 49 zur Gesamtschuld bei ›Doppelinsolvenz‹).
Rn 11
Das Gesetz geht von der Identität zwischen dem Gläubiger der Hauptschuld und dem Bürgschaftsgläubiger aus (arg § 774 I 1, BGHZ, 115, 177, 183). Die Abtretung der Hauptforderung führt nach § 401 (s.a. § 765 Rn 93 zu § 566a) zum Erwerb der – auch künftigen (Hambg NJW 11, 2663, 2668) – Bürgschaftsforderung (sofern § 401 nicht abbedungen ist: BGHZ 151, 236, 239 f). In entspr Anwendung des Rechtsgedankens von § 1250 II erlischt die Bürgschaft, wenn der Gläubiger die Hauptforderung ohne die Bürgschaftsforderung abtritt (BGHZ 115, 177, 183 ff mit Hinweis auf AGB-rechtliche Grenzen bei der Ausnutzung dieser Rechtsfolge; BGH WM 06, 2274, 2275). Eine Abtretung der Bürgschaft ohne die Hauptforderung ist unwirksam (BGHZ 115, 183; NJW 07, 1957, 1958 f: uU aber Umdeutung in Prozessstandschaft, s.u. Rn 40). Die isolierte Pfändung der Bürgschaftsforderung ist deshalb nach § 851 ZPO unzulässig.
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