ZErb 02/2008, Das Konkurrenzverhältnis zwischen Nachlass ... / II. Grundlagen

Ein Erbe kann seine Haftung einem Nachlassgläubiger gegenüber nur unter der Voraussetzung beschränken, dass er ihm nicht bereits unbeschränkt haftet.^[4] Aber selbst wenn gegenüber einzelnen Nachlassgläubigern die unbeschränkte Haftung eingetreten sein sollte, vermag der Erbe mit Hilfe der Nachlassverwaltung oder des Nachlassinsolvenzverfahrens zumindest die Haftung gegenüber den übrigen Nachlassgläubigern zu beschränken.^[5] Wurde die Nachlassverwaltung nicht vorzeitig beendet, sondern regulär zu Ende geführt und dann aufgehoben, haftet der Erbe nach deren Ende nur beschränkt auf den Nachlass.^[6] Dazu darf die Nachlassverwaltung allerdings nicht bereits zuvor gemäß § 1988 Abs. 1 BGB ipso iure mit der Eröffnung des Nachlassinsolvenzverfahrens geendet haben.

Es besteht keine Pflicht, die Nachlassverwaltung zu beantragen. Üblicherweise stellt der Erbe oder ein Nachlassgläubiger den Antrag. Die Nachlassverwaltung ist vom Nachlassgericht im Rahmen der freiwilligen Gerichtsbarkeit anzuordnen, wenn der Erbe dies beantragt. Der Gläubigerantrag kann hingegen nur innerhalb von zwei Jahren seit der Annahme der Erbschaft gestellt werden und setzt voraus, dass der Nachlassgläubiger außer seiner Forderung glaubhaft macht, dass das Verhalten des Erben oder seine Vermögenslage die Befriedigung der Nachlassgläubiger aus dem Nachlass gefährdet (§ 1981 Abs. 2 BGB).

Auch das Insolvenzverfahren über den Nachlass wird nur auf Antrag eröffnet, und zwar vom Insolvenzgericht im Rahmen der ordentlichen Zivilgerichtsbarkeit. Der Erbe respektive der Nachlassverwalter muss die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über den Nachlass beantragen, wenn der Nachlass überschuldet oder zahlungsunfähig ist und dies nicht auf Verbindlichkeiten aus Vermächtnissen und Auflagen beruht.^[7] Andere Personen, etwa ein Nachlassgläubiger, sind gleichfalls antragsberechtigt.^[8] Damit das Nachlassinsolvenzverfahren eröffnet wird, muss ein Eröffnungsgrund vorliegen und der Nachlass die Kosten des Verfahrens decken oder jemand dafür die Kosten vorschießen. Als Eröffnungsgründe bestimmt § 320 InsO die Zahlungsunfähigkeit und die Überschuldung des Nachlasses, bei Antrag des Erben, Nachlassverwalters, Nachlasspflegers oder Testamentsvollstreckers auch die drohende Zahlungsunfähigkeit. Insbesondere bei drohender Zahlungsunfähigkeit steht der Erbe vor der Entscheidung, ob er besser die Nachlassverwaltung oder das Nachlassinsolvenzverfahren beantragen soll.^[9] Aber selbst wenn die Nachlassverwaltung bereits angeordnet ist, kann der Nachlass zahlungsunfähig werden oder in die Überschuldung geraten. Auch dann stellt sich die Frage, wie sich beide Verfahren zueinander verhalten und wie sich dies auf die vom Erben erstrebte Haftungsbeschränkung auswirkt.

[4] Der Erbe verliert sein Recht, die Haftung zu beschränken, aufgrund von §§ 1994 Abs. 1, 2005 Abs. 1, 2006 Abs. 3, 2013 BGB oder infolge eines Verzichts auf das Haftungsbeschränkungsrecht, vgl. hierzu Staudinger/Marotzke, BGB, 13. Aufl. 2002, vor § 1967 Rn 14, § 2013 Rn 9; MüKo-BGB/Siegmann, 4. Aufl. 2004, § 1975 Rn 6, 8; Joachim, Die Haftung des Erben für Nachlassverbindlichkeiten, 2. Aufl. 2006, Rn 347 ff.

[5] § 2013 Abs. 2 BGB; vgl. Soergel/Stein, BGB, 13. Aufl. 2002, § 2013 Rn 3; Staudinger/Marotzke, § 1975 Rn 11, § 2013 Rn 9; Döbereiner, in: Gottwald (Hrsg.), Insolvenzrechts-Handbuch, 3. Aufl. 2006, § 116 Rn 5.

[6] BGH NJW 1954, 635, 636; BGHZ 41, 30, 32; Soergel/Stein, § 1975 Rn 12 f; MüKo-BGB/Siegmann, § 1975 Rn 6; Joachim, Rn 243; aA Staudinger/Marotzke, § 1986 Rn 10.

[7] §§ 1980 Abs. 1, 1985 Abs. 2 Satz 2 BGB.

[8] § 317 InsO.

[9] Vgl. hierzu Rugullis, ZEV 2007, 117, 118.