Zerb 09/2015, Sind die Kosten der laufenden Grabpflege B ... / I. Einleitung

Da das Recht, für die Bestattung eines Verstorbenen zu sorgen, als Bestandteil des sog. Totenfürsorgerechts nicht an die Erbenstellung, sondern primär an eine entsprechende Betrauung durch den Verstorbenen und sonst an das Verwandtschaftsverhältnis zum Verstorbenen anknüpft,^[1] kann es in der Praxis zu Fällen kommen, in denen dieses Recht nicht dem Erben, sondern einer sonstigen vom Verstorbenen benannten Person bzw. einem (anderen) nahen Angehörigen des Verstorbenen zusteht. In einer solchen Konstellation kann sich dann die Frage stellen, ob und ggf. in welchem Umfang der Totenfürsorgeberechtigte von dem Erben Ersatz der von ihm bei der Wahrnehmung seines Rechts gemachten Aufwendungen bzw. Freistellung von den hierbei eingegangenen Verbindlichkeiten verlangen kann. Auch wenn zwischen dem Erben und dem Totenfürsorgeberechtigten regelmäßig keine vertragliche Beziehung besteht, kann ein solcher Anspruch des Totenfürsorgeberechtigten unmittelbar aus der Vorschrift des § 1968 BGB folgen. Wenn nach dieser der Erbe die Kosten der Beerdigung des Erblassers trägt, so begründet dies zugleich einen Anspruch des Totenfürsorgeberechtigten gegen den Erben auf Freistellung von den eingegangenen Verbindlichkeiten bzw. Ersatz der ihm entstandenen Aufwendungen.^[2] An einem eventuellen Nachlassinsolvenzverfahren nimmt der Totenfürsorgeberechtigte, mit seinem als reine Nachlassverbindlichkeit einzustufenden^[3] Anspruch, nicht lediglich als Insolvenzgläubiger iSd § 38 InsO, sondern, da die Kosten der Beerdigung des Erblassers gem. § 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO Masseverbindlichkeiten sind, als Massegläubiger teil.^[4]

Schwierigkeiten kann in einem solchen Fall freilich die Feststellung des konkreten Umfangs der Haftung des Erben bzw. – im Falle des § 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO – des Nachlasses bereiten. In diesem Zusammenhang kann sich zum einen die Frage stellen, ob die vom Totenfürsorgeberechtigten gemachten Aufwendungen bzw. eingegangenen Verbindlichkeiten als angemessen iSd §§ 1968 BGB, 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO anzusehen sind.^[5] Zum anderen kann sich aber auch bereits die Frage stellen, ob es sich bei einzelnen der vom Totenfürsorgeberechtigten in Ansatz gebrachten Positionen überhaupt um Kosten der Beerdigung iSd §§ 1968 BGB, 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO handelt. Insbesondere die Frage, ob auch die Kosten der Pflege und Unterhaltung der (bereits) hergerichteten Grabstätte als Kosten der Beerdigung iSd §§ 1968 BGB, 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO einzustufen sind, beschäftigt in diesem Zusammenhang immer wieder die Gerichte.^[6] Auch wenn eine Einordnung der Grabpflegekosten als erstattungsfähige Beerdigungskosten iSd §§ 1968 BGB, 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO nach wie vor überwiegend abgelehnt wird,^[7] finden sich gerade in jüngerer Zeit auch Stimmen, welche die der Stellung des Erblassers angemessenen Kosten der Grabpflege "generell" als Kosten der Beerdigung ansehen^[8] bzw. die Kosten der Grabpflege jedenfalls noch für ein Jahr, im Falle der Erbenmehrheit noch bis zur Teilung, als Kosten der Beerdigung iSd § 1968 BGB einstufen.^[9]

[1] Vgl. dazu etwa OLG Saarbrücken VersR 1964, 1257; OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 1161, 1162; Staudinger-Marotzke, BGB, Neubearbeitung 2008, § 1922 Rn 117 ff; RGRK-Johannsen, BGB, 12. Auflage 1974, § 1968 Rn 4 f; Erman-Horn, BGB, 14. Auflage 2014, § 1968 Rn 1 f.

[2] Vgl. etwa OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 1161, 1162; LG Heidelberg ZEV 2011, 583, 584; AG Grimma NJW-RR 1997, 1027; Staudinger-Marotzke, BGB, Neubearbeitung 2010, § 1968 Rn 14; MüKo-Küpper, BGB, 6. Auflage 2013, § 1968 Rn 3; Erman-Horn, aaO, § 1968 Rn 3; Palandt-Weidlich, BGB, 74. Auflage 2015, § 1968 Rn 1; Berger, Die Erstattung der Beerdigungskosten, 1968, S. 20.

[3] Vgl. dazu etwa MüKo-Küpper, aaO, § 1968 Rn 3.

[4] Vgl. Jaeger-Weber, KO, 8. Auflage 1973, § 224 Anm. 6; MüKo-M.Siegmann, InsO, 3. Auflage 2014, § 324 Rn 6.

[5] Vgl. dazu etwa Staudinger-Marotzke, aaO, § 1968 Rn 3; MüKo-Küpper, aaO, § 1968 Rn 4; Jaeger-Weber, aaO, § 224 Anm. 4.

[6] Vgl. aus jüngerer Vergangenheit etwa OLG Schleswig FamRZ 2010, 1194 f; OLG Köln ZEV 2015, 355; LG Heidelberg ZEV 2011, 583 f; AG Neuruppin ZEV 2007, 597 f.

[7] Vgl. etwa RGZ 160, 255, 256; BGHZ 61, 238, 239; OLG Oldenburg FamRZ 1992, 987; OLG Schleswig FamRZ 2010, 1194, 1195; OLG Köln ZEV 2015, 355; Staudinger-Marotzke, BGB, Neubearbeitung 2010, § 1968 Rn 5; MüKo-Küpper, aaO, § 1968 Rn 4; RGRK-Johannsen, aaO, § 1968 Rn 3; Erman-Horn, aaO, § 1968 Rn 5; Jauernig-Stürner, BGB, 15. Auflage 2014, § 1968 Rn 4; Brox/Walker, Erbrecht, 26. Auflage 2014, Rn 656; Berger, aaO, S. 43; Schreiber ZEV 2010, 199 sowie zu § 324 Abs. 1 Nr. 2 InsO Jaeger-Weber, aaO, § 224 Anm. 4; MüKo-M.Siegmann, aaO, § 324 Rn 5; Uhlenbruck-Lüer, InsO, 14. Auflage 2015, § 324 Rn 3; Leonhardt/Smid/Zeuner-Fehl, InsO, 3. Auflage 2010, § 324 Rn 3; K.Schmidt-K.Schmidt, InsO, 18. Auflage 2013, § 324 Rn 4.

[8] So etwa AG Neuruppin ZEV 2007, 597 f; Damrau, ZEV 2004, 456; dahingehend auch LG Heidelberg ZEV 2011, 583, 584.

[9] So Lange/Kuchinke, Erbrecht, 5. Auflage 2001, § 47 III 2 b Fn. 5...