ZErb 12/2008, Die Vollmacht nach dem Erbfall / X. Gestaltung

1. Einleitung

Die post- oder transmortale (Vorsorge-)Vollmacht ist eine wichtige Ergänzung bei der Nachlassgestaltung. Ein wegen der Arbeitsweise des Gerichts oder aufgrund besonderer Umstände oft langwieriges Erbscheinverfahren kann so teilweise oder vollständig vermieden werden.^[144]

Die Vollmacht kann als eigenständige Urkunde verfasst werden. Sie kann in einer Vorsorgevollmacht enthalten sein und diese damit zu einer transmortalen Vollmacht machen oder ausdrücklich eine postmortale Vollmacht sein. Möglich ist auch eine Bevollmächtigung – meistens des Testamentsvollstreckers – in einer letztwilligen Verfügung.

[144] Vgl. ebenso: Tanck/Krug/Daragan, Testamente in der anwaltlichen und notariellen Praxis, 3. Auflage 2003, § 1 Rn 29 mwN.

2. Vorsorgevollmacht

In einer Vorsorgevollmacht sind klare Regelungen wesentlich. Zudem sollte versucht werden, die Struktur leicht verständlich zu halten. Die Regelungen zur Wirksamkeit über den Tod hinaus sollten sich nicht zwischen anderen Anordnungen – etwa zur Aufenthaltsbestimmung und der Unterbringung – "verstecken". Vorsorgevollmachten sollten nicht "isoliert" erteilt werden. Eine Regelung des Innenverhältnisses (Auftrag oder Geschäftsbesorgung) schützt beide Seiten, wie es auch ein kontrollierender und unterstützender zweiter Unterstützungsbevollmächtigter tut.^[145]

Die Fortgeltung der Vollmacht über den Tod hinaus ist zwar auch ohne ausdrückliche Anordnung anzunehmen, wie oben ausgeführt wurde. Eine Klarstellung erfordert aber wenig Aufwand und schließt schon das Entstehen von Unsicherheiten aus.

Neben der Frage der Gültigkeit der Vollmacht nach dem Tod wird in den Urkunden regelmäßig auch auf die Möglichkeit der Geschäftsunfähigkeit eingegangen. Nach hier vertretener Ansicht ist die Anordnung der Weitergeltung der Vollmacht für den Fall der Geschäftsunfähigkeit zumindest bei Vorsorgevollmachten entbehrlich, aber zweckmäßig.^[146] Gemäß den §§ 168 S. 1, 672 S. 1 BGB erlischt die Vollmacht durch die Geschäftsunfähigkeit des Vollmachtgebers im Zweifel nicht.^[147] Sinn und Zweck dieser Vollmachten ist es gerade, bei Geschäftsunfähigkeit des Vollmachtgebers zu wirken. Der Titel der Vollmacht ("Vorsorgevollmacht")^[148] sowie die einleitenden Sätze ("... auch zur Vermeidung einer Betreuung") unterstreichen dieses Anliegen.

Trotzdem wird auch hier die ausdrückliche Anordnung der Wirksamkeit bei Geschäftsunfähigkeit empfohlen, um Unsicherheiten^[149] auszuschließen.^[150]

In einer Variante bei Rudolf/Bittler/Roth, die insbesondere für die Bevollmächtigung eines Rechtsanwalts gelten soll, werden zwar Innen- und Außenverhältnis nicht scharf getrennt. ("Die Vollmacht und der ihr zugrunde liegende Geschäftsbesorgungsvertrag bleiben in Kraft, auch wenn ich geschäftsunfähig werde oder sterbe. Mein Bevollmächtigter ist berechtigt, meinen Nachlass bis zur amtlichen Feststellung meiner Erben in Besitz zu nehmen und zu verwalten."^[151]) Der zweite Satz ist vordergründig eine Berechtigung für den Bevollmächtigten. Aus dem Gesamtzusammenhang wird aber auch eine Verpflichtung des bevollmächtigten Rechtsanwalts gegenüber dem Erblasser bzw. den Erben resultieren. Wichtig ist, dass hier ein wesentliches Problem erkannt wurde: Was darf/muss der bevollmächtigte Rechtsanwalt nach dem Tod des Vollmachtgebers tun?

Von diesem Gedanken ausgehend sollte für die Regelung des Innenverhältnisses jeweils eine passende Regelung gefunden werden. Für die transmortale Vorsorgevollmacht kann folgende Formulierung verwandt werden:

“Die Vollmacht erlischt nicht, falls der Vollmachtgeber geschäftsunfähig werden sollte.

Die Vollmacht erlischt auch nicht durch den Tod des Vollmachtgebers.“

[145] Etwa als VorsorgeAnwalt, vgl. www.VorsorgeAnwalt.de.

[146] Walter Zimmermann, Vorsorgevollmacht. Betreuungsverfügung. Patientenverfügung für die Beratungspraxis, 2007, S. 253: "zweckmäßig, aber rechtlich nicht unbedingt erforderlich", mwN.

[147] Vgl. auch: Ute Walter, Die Vorsorgevollmacht, 1997, S. 127 mwN.

[148] Ebenso: Walter, Vorsorgevollmacht (1997), S. 127.

[149] Vgl. Beschluss des SchHOLG vom 27.11.2002, –2 W 197/02–, Rpfleger 2003, S. 245–246.

[150] Müller/Renner, Betreuungsrecht und Vorsorgeverfügungen in der Praxis, 2005, S. 74, 186; Zimmermann, Vorsorgevollmacht (2007), S. 253; Rudolf/Bittler/Roth, Vorsorgevollmacht, Betreuungsverfügung und Patientenverfügung, 2. Auflage 2006, S. 97; Matthias Winkler, Vorsorgeverfügungen, 3. Auflage 2007, S. 21.

[151] Rudolf/Bittler/Roth, Vorsorgevollmacht (2006), S. 91.

3. Postmortale Vollmacht

Eine Vollmacht kann auch von vornherein für den Todesfall erteilt werden.^[152] Bei einer postmortalen Vollmacht ist das Inkrafttreten durch den Tod entscheidend. Dieser kann durch eine Sterbeurkunde belegt werden, wenn der Bevollmächtigte auf sie zugreifen kann. Die Formulierung kann den unten ausgeführten in Testamenten entsprechen.

4. Testamente

In Testamenten kann – wie oben gezeigt – eine zusätzliche Bevollmächtigung des Testamentsvollstreckers sinnvoll sein. An der Wirksamkeit solcher Vollmachten wird nicht mehr gezweifelt. Das Problem des Zugangs der Vollmac...