Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 3.6.2.6 Übertragung mittelbarer Beteiligungen

Tz. 57

Stand: EL 66 – ET: 06/2009

Nach früherer Verw-Auff (s Schr des BMF v 16.04.1999, BStBl I 1999, 455 Rn 28) kann der Verlustabzug nach § 8 Abs 4 KStG auch dann verloren gehen, wenn mittelbar gehaltene Beteiligungen an der Verlust-Kap-Ges – auch über Pers-Ges – übertragen werden.

Tz. 58

Stand: EL 76 – ET: 12/2012

Der BFH (s Urt des BFH v 20.08.2003, BStBl II 2004, 616) lehnt die Verw-Auff ab, wonach auch mittelbare Beteiligungen an der Verlust-Kap-Ges Anteile iSd § 8 Abs 4 S 2 KStG sind. Nach der BFH-Rspr ist bei der Beantwortung der Frage, ob ein stschädlicher AE-Wechsel iSd § 8 Abs 4 S 2 KStG vorliegt, nur auf die unmittelbaren Anteile an der Verlust-Kap-Ges abzustellen. Aus der Tatsache, dass das BMF das oa Urt des BFH im BStBl veröffentlicht hat, ergibt sich, dass die Fin-Verw diese Rspr anwendet und insoweit nicht mehr nach dem Schr des BMF v 16.04.1999 (BStBl I 1999, 455 Rn 28) verfährt (ebenso hierzu s Vfg der OFD Ffm v 05.10.2004, GmbHR 2004, 1488).

Ob die FÄ angesichts der BFH-Rspr gezielten Gestaltungen, bei denen statt der unmittelbaren eine mittelbare Beteiligung an der Verlust-Kap-Ges veräußert wird, die stliche Anerkennung über § 42 AO (Missbrauch von Gestaltungsmöglichkeiten) versagen können, erscheint äußerst fraglich (glA s Lang, NWB 2005, F 4, 111, 117).

Einen stschädlichen AE-Wechsel hat der BFH (s Urt des BFH v 27.08.2008, BFH/NV 2009, 497) allerdings bejaht, wenn durch Zwischenschaltung einer weiteren Kap-Ges oder Pers-Ges zwischen den bisherigen AE und die Verlust-Kap-Ges der bisher unmittelbare AE zum mittelbaren AE geworden ist. Aus der Sicht der Verlust-Kap-Ges hat in diesem Fall der unmittelbare AE gewechselt.

Tz. 59

Stand: EL 66 – ET: 06/2009

Wie bereits in Tz 52 erwähnt, sind nach Auff des BFH (s Urt des BFH v 20.08.2003, BStBl II 2004, 614) bei Beteiligung einer Pers-Ges an der Verlust-Kap-Ges AE iSd § 8 Abs 4 S 2 KStG an der Verlust Kap-Ges nicht die MU der Pers-Ges, vielmehr ist die Pers-Ges selbst der AE. MaW: Ein Wechsel der MU der Pers-Ges kann nie zur Anwendung des § 8 Abs 4 S 2 KStG führen, sondern nur der Übergang der Kap-Beteiligung durch ein Veräußerungsgeschäft oder durch einen Umwandlungsvorgang auf einen anderen Stpfl.

Tz. 60

Stand: EL 66 – ET: 06/2009

In der nachstehenden Fallübersicht ist jeweils angegeben, ob der jeweilige Umstrukturierungsvorgang bei Zugrundelegung der neuen BFH-Rspr und aus Verw-Sicht als stschädlicher AE-Wechsel zu beurteilen ist oder nicht: