Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 2.1.2 Verschmelzung (§ 1 Abs 1 Nr 1 1. Alt UmwStG iVm §§ 2–122l UmwG)

Tz. 17

Stand: EL 85 – ET: 12/2015

Verschmelzung ist gesellschaftsrechtlich die Vereinigung des Vermögens mehrerer Rechtsträger durch Übertragung des Vermögens der übertragenden Rechtsträger im Wege der Gesamtrechtsnachfolge auf den übernehmenden Rechtsträger bei liquidationsloser Vollbeendigung der übertragenden Rechtsträger. Nach § 2 UmwG können Rechtsträger unter Auflösung ohne Abwicklung verschmolzen werden

• im Wege der Aufnahme:
• durch Vermögensübertragung von einem oder mehreren Rechtsträgern als Ganzes auf einen anderen bestehenden Rechtsträger
• im Wege der Neugründung:

durch Vermögensübertragung von zwei oder mehreren Rechtsträgern als Ganzes auf einen neu gegründeten Rechtsträger. Die Verschmelzung im Wege der Neugründung durch Vermögensübertragung von nur einem Rechtsträger ist nach § 2 Nr 2 UmwG nicht möglich. Wohl wäre hier ein Formwechsel nach den §§ 190ff UmwG denkbar.

Den Anteilsinhabern der übertragenden Rechtsträger wird dabei im Wege des Anteilstauschs eine Beteiligung an dem übernehmenden oder dem neuen Rechtsträger gewährt (zur Bedeutung der Anteilsgewährung allgemein s Tz 108). Wegen der Verschmelzung mehrerer übertragender Rechtsträger in einem Gesamtvorgang s Urt des OLG Ffm v 10.03.1998 (DB 1998, 917) und s Urt des OLG Hamm v 03.08.2004 (DK 2004, 805). Nach Auff des OLG Ffm ist es nicht möglich, bei mehreren übertragenden Konzernunternehmen eine SchwGes mit negativem BV in den Verschmelzungsvorgang mit einzubeziehen. Abl zu diesem Urt s Mayer (DB 1998, 913) und s W/M, UmwG, § 5 Rn 56.6ff.

Tz. 18

Stand: EL 85 – ET: 12/2015

Übersicht über die Möglichkeiten der Verschmelzung nach dem UmwG

Zu den Verschmelzungsmöglichkeiten s UmwSt-Erl 2011, Rn 01.10.

von/auf	Pers-Handels-Ges	Partnerschaft	GmbH	AG	KGaA	eG	eV/ wirtsch Verein	Gen Prüfungsverband	VVaG	nat Pers
Pers-Handels-Ges	§§ 2–38 §§ 39–45	§§ 2–38 §§ 39–45 §§ 45a–e	§§ 2–38 §§ 39–45 §§ 46–59	§§ 2–38 §§ 39–45, 60–77	§§ 2–38 §§ 39–45, 78	§§ 2–38 §§ 39–45, 79–98	– (§ 99 Abs 2)	– (§ 105)	– (§ 109)	– (§ 3 Abs 2)
Partnerschaft	§§ 2–38 §§ 39–45 §§ 45a–e	§§ 2–38 §§ 45a–e	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 46–59	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 60–77	§§ 2–38 §§ 45a–e § 78	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 79–98	– (§ 99 Abs 2)	– (§ 105)	– (§ 109)	– (§ 3 Abs 2)
GmbH inkl UG	§§ 2–38 §§ 39–45 §§ 46–59	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 46–59	§§ 2–38 §§ 46–59	§§ 2–38 §§ 46–59 §§ 60–77	§§ 2–38 §§ 46–59 § 78	§§ 2–38 §§ 46–59 §§ 79–98	– (§ 99 Abs 2)	– (§ 105)	– (§ 109)	§§ 2–38 §§ 46–59 §§ 120–122
AG	§§ 2–38 §§ 39–451) §§ 60–77	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 60–77	§§ 2–38 §§ 46–59 §§ 60–77	§§ 2–38 §§ 60–77	§§ 2–38 §§ 60–77 § 78	§§ 2–38 §§ 60–77 §§ 79–98	– (§ 99 Abs 2)	– (§ 105)	– (§ 109)	§§ 2–38 § 60–77 §§ 120–122
KGaA	§§ 2–38 §§ 39–45 § 78	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 60–78	§§ 2–38 §§ 46–59 § 78	§§ 2–38 §§ 60–77 § 78	§§ 2–38 § 78	§§ 2–38 § 78 §§ 79–98	– (§ 99 Abs 2)	– (§ 105)	– (§ 109)	§§ 2–38 § 78 §§ 120–122
eG	§§ 2–38 §§ 39–45 §§ 79–98	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 79–98	§§ 2–38 §§ 46–59 §§ 79–98	§§ 2–38 §§ 60–77 §§ 79–98	§§ 2–38 §§ 78 §§ 79–98	§§ 2–38 §§ 79–98	– (§ 99 Abs 2)	– (§ 105)	– (§ 109)	– (§ 3 Abs 2)
eV/wirtsch Verein	§§ 2–38 §§ 39–45 §§ 99–104a	§§ 2–38 §§ 45a–e §§ 99–104a	§§ 2–38 §§ 46–59 §§ 99–104a	§§ 2–38 §§ 60–77 §§ 99–104a	§§ 2–38 §§ 78 §§ 99–104a	§§ 2–38 §§ 79–98 §§ 99–104	§§ 2–38 §§ 99–104a	§§ 2–38 §§ 105–1081)	– (§ 109)	– (§ 3 Abs 2)
Gen Prüfverband	– (§ 105)	– (§ 105)	– (§ 105)	– (§ 105)	– (§ 105)	– (§ 105)	– (§ 105)	§§ 2–38 §§ 105–108	– (§ 105)	– (§ 3 Abs 2)
VVaG	– (§ 109)	– (§ 109)	– (§ 109)	– §§ 2–38 §§ 60–77 §§ 109–113	– (§ 109)	– (§ 109)	– (§ 109)	– (§ 109)	§§ 2–38 §§ 109–119	– (§ 3 Abs 2)
natürliche Person	–	–	–	–	–	–	–	–	–	–

1)	Eine Kap-Ges kann auch formwechselnd auf eine GmbH & Co KG umgewandelt werden (s Kallmeyer, GmbHR 1996, 80; s Schulze zur Wiesche, DB 1996, 1539 und s Beschl des Bayer LG v 05.07.1996, DB 1996, 1814).

Tz. 19

Stand: EL 85 – ET: 12/2015

Das Gleiche nochmals in anderer Darstellungsform:

übernehmender/neuer Rechtsträger	Pers-Handels-Ges/ Partnerschaft	Kap-Ges	eG	eV	gen Prüfverband	VVaG	natürliche Person
übertragender Rechtsträger
Pers-Handels-Ges/Partnerschaft	×	×	×
Kap-Ges	×	×	×				⊠
eG	×	×	×
eV/wirtsch Verein	×	×	×	×	□
gen Prüfverband					×
VVaG		⊡				×

Erläuterungen:

× = Aufnahme oder Neugründung

□ = Aufnahme (s § 105 UmwG)

⊠ = Aufnahme durch Alleingesellschafter

⊡ = Aufnahme durch Versicherungs-AG

Tz. 20

Stand: EL 85 – ET: 12/2015

Das UmwG ermöglicht zwar grds nur Rechtsträgern mit Sitz im Inl die Umwandlung (s § 1 Abs 1 UmwG). Seit Einf von §§ 122a ff UmwStG sind innerhalb der EU bzw des EWR jedoch auch grenzüberschreitende Verschmelzungen von Kap-Ges möglich (s Graw, in R/H/vL, 2. Aufl, § 1 UmwStG Rn 46ff). Kap-Ges idS sind Gesellschaften iSd Art 2 Nr 1 der R 2005/56/EG v 26.10.2005 (ABl EU Nr L 310 S 1) und damit aus dt Sicht die AG, GmbH, KGaA und die SE (s § 122b UmwG; s Graw, in R/H/vL, 2. Aufl, § 1 UmwStG Rn 46). Grenzüberschreitend ist eine Verschmelzung, bei der mind eine der beteiligten Gesellschaften dem Recht eines anderen Mitgliedstaats der EU oder eines Vertragsstaats EWR-A unterliegt (s Vfg OFD FfM v 06.12.2013; ausführlich hierzu s Tz 149ff). Begünstigt sind also Hinein- und Hin...