Verbindliche Auskunft: Funktion, Voraussetzungen und Kosten / 9 Pflichten und Gebühren des Beraters

9.1 Hinweispflicht auf verbindliche Auskunft

Ein Berater ist zwar nicht verpflichtet, bei jedem in der steuerlichen Literatur angesprochenen Problem eine verbindliche Auskunft der Finanzbehörde einzuholen. Die Pflicht zur Empfehlung zur Einholung einer verbindlichen Auskunft besteht aber jedenfalls dann, wenn eine steuerliche Unsicherheit erhebliche wirtschaftliche Bedeutung für den Mandanten hat und diese Unsicherheit nicht auf anderem Wege auszuräumen ist.^[1]

[1] BGH, Urteil v. 8.2.2007, IX ZR 188/05, BFH/NV 2007 S. 312; BGH, Urteil v. 15.11.2007, IX ZR 34/04, BFH/NV 2008 S. 168.

9.2 Rechtsanwaltsvergütungsgesetz und Steuerberatervergütungsverordnung

9.2.1 Rechtsanwalt

Für den Anwalt gilt über § 35 RVG wohl die Vorschrift des § 23 Nr. 10 StBVV. Da sich die Rahmengebühr (2/10 bis 10/10 einer vollen Gebühr nach Tabelle A, Anlage 1 zu StBVV) nach dem Gegenstandswert^[1] richtet, muss der Anwalt vor Übernahme des Mandats darauf hinweisen (§ 49 b Abs. 5 BRAO; getrennt vom sonstigen Vertragstext, räumlich und drucktechnisch deutlich abgehoben).^[2] Ein Rechtsanwalt muss ungefragt dann über die voraussichtliche Höhe seiner Vergütung belehren, wenn diese das vom Mandanten verfolgte Ziel wirtschaftlich sinnlos macht.^[3] Die Höhe einer Rahmengebühr bestimmt der Anwalt gem. § 14 Abs. 1 RVG unter Berücksichtigung aller Umstände, vor allem

• des Umfangs und der Schwierigkeit der anwaltlichen Tätigkeit,
• der Bedeutung der Angelegenheit sowie
• der Einkommens- und Vermögensverhältnisse des Auftraggebers, nach billigem Ermessen.

Ist der Gegenstandswert nicht ohne weiteres errechenbar, muss er geschätzt werden. Da der Anwalt einerseits schlüssige Vorgaben zum Gegenstandswert gegenüber dem Finanzamt abgeben muss und der Mandant angesichts der Nichtabziehbarkeit der Gebühren an das Finanzamt diese möglichst gering halten will, ist der Anwalt andererseits aber an einem angemessenen Honorar, d. h. an einem höheren Gegenstandswert interessiert. Letzteres kann er nur über eine Vergütungsvereinbarung erreichen, in dem z. B. der Gegenstandswert für Zwecke der Tätigkeit seitens des Anwalts mit einem festen Betrag angesetzt wird.

Auch eine frei vereinbarte Zeitvergütung käme in Betracht oder die Bestimmung des Gebührensatzes. Grundsätzlich gilt für den Abschluss einer Vergütungsvereinbarung, dass diese gem. § 3 a Abs. 1 Satz 1 RVG seitens des Auftraggebers bei Überschreitung der gesetzlichen Gebühren in Textform erklärt werden muss. Im Übrigen sind weitere Formalien zu beachten.^[4]

Die Formerfordernisse des § 3 a Abs. 1 RVG gelten auch für einen Schuldbeitritt zur Vergütungsvereinbarung.^[5]

[1] S. o. Tz. 8.2.

[2] Schlussfolgerung aus BGH, Urteil v. 10.1.2019, III ZR 109/17, AnwBl 2019 S. 310.

[3] OLG München, Endurteil v. 5.6.2019, 15 U 318/18 Rae.

[4] OLG Düsseldorf, Urteil v. 5.12.2023, 24 U 116/22, rkr.; OLG Bamberg, Urteil v. 15.6.2023, 12 U 89/22, rkr.; EuGH, Urteil v. 12.12.2023, C-395/21, AnwBl 2023 S. 17; BGH, Urteil v. 13.2.2020, IX ZR 141/19, AnwBl 2020 S. 303; BGH, Urteil v. 3.12.2015, IX ZR 40/15, NJW 2016 S. 1596; BGH, Urteil v. 10.11.2016, IX ZR 119/14, ZSP 2017 S. 263: Zur Sittenwidrigkeit einer Honorarvereinbarung; OLG München, Endurteil v. 2.2.2022, 15 U 2738/21 Rae, JurBüro 2022, 301.

[5] BGH, Urteil v. 12.5.2016, IX ZR 208/15, AGS 2016 S. 382.

9.2.2 Steuerberater

Für den Steuerberater gilt für die Tätigkeit im Zusammenhang mit dem Antrag auf verbindliche Auskunft § 23 Nr. 10 StBVV. Eine Zeitgebühr ist ihm gem. § 13 Nr. 2 StBVV ausdrücklich verboten. Obige Ausführungen unter Tz. 9.2.1. bezüglich einer Vergütungsvereinbarung gelten für die Tätigkeit eines Steuerberaters sinngemäß unter Beachtung des § 4 Abs. 1 Satz 1 und 2 StBVV. Der Steuerberater muss – im Gegensatz zum Anwalt – in der Vergütungsvereinbarung zwingend Art und Umfang des Auftrags bezeichnen. Auch die Vereinbarung eines Zeithonorars muss zulässig sein, da § 13 StBVV "nur" die gesetzliche vorgesehene Zeitgebühr regelt und bezüglich § 23 StBVV ausdrücklich verbietet.

In außergerichtlichen Angelegenheiten kann eine niedrigere als die gesetzliche Vergütung unter den Formerfordernissen des § 4 Abs. 1 StBVV vereinbart werden. Diese muss in einem angemessenen Verhältnis zu der Leistung, der Verantwortung und dem Haftungsrisiko des Steuerberaters stehen.^[1] Der Steuerberater muss den Auftraggeber in Textform darauf hinweisen, dass eine höhere oder niedrigere als die gesetzliche Vergütung in Textform vereinbart werden kann.^[2]

Ist eine Vereinbarung über Steuerberaterhonorar nach § 4 StBVV nichtig, kann der Steuerberater die gesetzlichen Gebühren abrechnen.^[3]

[1] § 4 Abs. 3 StBVV.

[2] § 4 Abs. 4 StBVV.

[3] OLG Brandenburg, Hinweisbeschluss v. 31.7.2019, 11 U 159/18.

9.3 Beraterkosten als abzugsfähige Betriebsausgaben/Werbungskosten

Steuerberatungs- bzw. Rechtsanwaltskosten sind als Betriebsausgaben oder Werbungskosten abziehbar wenn und soweit sie bei der Ermittlung der Einkünfte anfallen oder im Zusammenhang mit Betriebssteuern (z. B. Gewerbesteuer, Umsatzsteuer, Grundsteuer für Betriebsgrundstücke) stehen.

Beraterkosten für verbindliche Auskünfte nach § 89 Abs. 3 ff. AO fallen i. d. R. für betriebliche Steuern an und können dann als Betriebsausgaben geltend gemacht werden.