§ 8 Beendigung der Erbengemeinschaft / a) Allgemeines

Rz. 71

Bei der Auseinandersetzung der Erbengemeinschaft sind Nachlassgegenstände in erster Linie in Natur zu teilen, §§ 2042, 752 BGB. In der Praxis ist es allerdings die Ausnahme, dass sich Nachlassgegenstände in gleichartige, den Anteilen der Miterben entsprechende Teile zerlegen lassen, ohne dass sie an Wert verlieren. Regelmäßig ist daher der Verkauf der Nachlassgegenstände ("Versilberung") notwendig. Wie auch sonst grundsätzlich Verfügungen über Nachlassgegenstände von allen Erben vorgenommen werden müssen (vgl. zu Ausnahmen aber § 4 Rdn 48, 78 ff. und 124 ff.), ist auch die Versilberung von Nachlassgegenständen zur Vorbereitung der Auseinandersetzung nur einstimmig durch alle Miterben möglich, § 2040 Abs. 1 BGB. Sind sich die Erben einig kann der Nachlassgegenstand öffentlich versteigert werden, §§ 1235 Abs. 1, 383 Abs. 3 BGB oder freihändig verkauft werden, wenn die Sache einen Börsen- oder Marktpreis hat, § 1235 Abs. 2 BGB. Lehnt ein Gerichtsvollzieher den zur Herbeiführung einer Erbauseinandersetzung gestellten Antrag auf Durchführung des Pfandverkaufs im Wege der öffentlichen Versteigerung ab, stellt dies einen Justizverwaltungsakt dar, wogegen der Antrag auf gerichtliche Entscheidung zulässig ist, §§ 23, 24, 26 EGGVG.^[74]

Rz. 72

Ein sich widersetzender Miterbe kann nicht nach §§ 2038 Abs. 2, 745 BGB von der Mehrheit der übrigen Miterben überstimmt werden. Es handelt sich bei der Versilberung der Nachlassgegenstände nicht um eine Maßnahme der Verwaltung (für die § 2038 BGB gelten würde). Vielmehr ist die Versilberung Vorstufe zur Auseinandersetzung nach § 2042 BGB. Die "Auseinandersetzung" nach § 2042 BGB ist jedoch keine "Verwaltung" i.S.v. § 2038 BGB. Die Auseinandersetzung nach § 2042 BGB kann grundsätzlich jeder Erbe jederzeit^[75] von den übrigen Erben verlangen.^[76] Der vom Gesetz vorgegebene, in der Praxis aber selten genutzte Weg ist der Pfandverkauf, §§ 2042, 753 BGB, der – im Gegensatz zur ansonsten ähnlichen Situation der Teilungsversteigerung (siehe unten Rdn 77) – gleichfalls einen Titel gegen sich widersetzende Erben erfordert.^[77]

Rz. 73

Wie Damrau^[78] überzeugend darlegt, ist der Pfandverkauf als taktische Maßnahme der Teilungsversteigerung häufig vorzuziehen:

▪	Der Gegenstandswert einer Klage zur Durchsetzung des Pfandverkaufs richtet sich nach dem zu verwertenden Gegenstand, so dass hier deutlich geringere Werte angesetzt werden können als bei einer Teilungsversteigerung.
▪	Der entscheidende Richter wird versuchen können, eine abschließende Auseinandersetzung zwischen den Parteien zu vermitteln, wodurch die Nachlassangelegenheit abschließend erledigt werden kann.[79]
▪	Außerdem wird das Klageverfahren regelmäßig jedenfalls in einer Instanz schneller abgeschlossen werden können als die Teilungsversteigerung.

Wenn ein Pfandverkauf droht, kann ein Miterbe gem. § 1246 Abs. 2 BGB beim Amtsgericht eine abweichende Art des Pfandverkaufs beantragen, wenn dies nach billigem Ermessen den Interessen der Beteiligten entspricht.^[80] Zuständig ist das Amtsgericht am Ort der Pfandsache, § 411 Abs. 4 FamFG i.V.m. § 23a Abs. 1 Nr. 2, Abs. 2 Nr. 5 GVG.^[81] Entschieden wird im Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit.^[82]

[74] OLG Nürnberg, Beschl. v. 22.11.2013 – 4 VA 1939/13 –, LS 1 und Rn 7, juris.

[75] Ausnahmen in §§ 2043–2045 BGB.

[76] Damrau, ZEV 2008, 216, 218.

[77] Ausführlich zum Pfandverkauf: Damrau, ZEV 2008, 216.

[78] Damrau, ZEV 2008, 216.

[79] Dem Rechtspfleger des Teilungsversteigerungsverfahrens ist es hingegen sowohl während der Teilungsversteigerung als auch im Verteilungstermin nicht möglich, eine Einigung der Parteien herbeizuführen und zu protokollieren.

[80] Damrau, ZEV 2008, 216, 220.

[81] BeckOGK/Förster, § 1246 Rn 9.

[82] BeckOGK/Förster, § 1246 Rn 9.