§ 9 Recht der Personengesellschaften / 1. Verkauf von Gesellschaftsanteilen

Rz. 539

Die vom Kaufvertrag zu unterscheidende Übertragung des Gesellschaftsanteils gem. §§ 413, 398 BGB führt zu einer Änderung im Gesellschafterkreis. Als Grundlagengeschäft bedarf sie der Zustimmung aller Mitglieder oder muss bereits im Gesellschaftsvertrag zugelassen sein. Dabei ist zu beachten, dass die Zustimmung zur Übertragung nicht auch die Teilübertragung erfasst, denn dadurch erhöht sich die Anzahl der Gesellschafter. Bis zur erteilten Zustimmung ist die Übertragung schwebend unwirksam mit der Konsequenz, dass der ursprüngliche Gesellschafter in seiner Gesellschafterstellung mit allen Rechten und Pflichten verbleibt.^[858]

Rz. 540

Bei Grundstücksgesellschaften, selbst wenn das Gesellschaftsvermögen im Wesentlichen aus einem Grundstück besteht, fällt die Pflicht zur Anteilsübertragung nicht unter § 311b Abs. 1 BGB.^[859] Die Wirksamkeit der Übertragung kann im Gesellschaftsvertrag an weitere Voraussetzungen, etwa an die Anmeldung zum Handelsregister, geknüpft werden.

Rz. 541

Mit der vollzogenen Übertragung der Mitgliedschaft tritt der Erwerber in alle Rechte und Pflichten des früheren Gesellschafters ein. Etwas anderes gilt für höchstpersönliche Rechte. Die Geschäftsführungsbefugnis und Vertretungsmacht wird einem Gesellschafter häufig wegen seiner besonderen persönlichen Eigenschaften übertragen oder verweigert. Daher ist der neue Gesellschafter entweder persönlich in die betreffende Rechtsstellung zu bringen oder er erhält sie automatisch, etwa wenn bisher keine speziellen Vertretungsregelungen getroffen wurden. Ein Ausschluss des bisherigen Gesellschafters von der Vertretungsmacht wirkt demgemäß auch nicht ohne Weiteres gegen den Erwerber fort. Erwerber und alter Gesellschafter können immer auch etwas anderes vereinbaren, nie jedoch zulasten eines Dritten. Daher haften sie nach außen regelmäßig unabänderbar als Gesamtschuldner. Bei einer Teilübertragung stehen die Verwaltungsrechte beiden vollständig zu. Dem Zweck der Teilübertragung nach werden die Vermögensrechte und -pflichten anteilig wahrgenommen.^[860]

Rz. 542

Der Kauf eines Gesellschaftsanteils ist Rechtskauf. Daher haftet der Verkäufer nur für die Rechtsmängel, nicht auch für die Mängel des Unternehmens.^[861] Anders ist jedoch der Verkauf aller oder nahezu aller Gesellschaftsanteile zu bewerten. Wirtschaftlich betrachtet wird damit der Wert des Unternehmens übertragen. Folglich gilt in diesem Fall, wie beim Unternehmenskauf, die Sachmängelhaftung.^[862] Die genaue Grenze ist jedoch offen.^[863] Solche Konstellationen geben stets Anlass, die Haftung aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen in Betracht zu ziehen, bspw. bei der unterbliebenen Aufklärung über Geschäftsschulden.^[864]

[858] Zu weiteren Einzelheiten Hopt/Roth, HGB, § 105 Rn 70.

[859] BGHZ 86, 367, 369.

[860] Hopt/Roth, HGB, § 105 Rn 72.

[861] Umkehrschluss aus § 453 Abs. 3 BGB.

[862] BGHZ 65, 246.

[863] Hopt/Roth, HGB, § 105 Rn 73 mwN.

[864] BGH, NJW 1980, 2409.