Prütting/Wegen/Weinreich, BGB - Kommentar, BGB § 631 BGB ... / a) Allgemeines.

Rn 35

§ 631 I bestimmt, dass der Unternehmer für die vertragsgerechte Herstellung des Werkes die vereinbarte Vergütung erhält. Welcher Art diese Vergütung ist, ergibt sich hieraus nicht. Sie wird zwar fast immer in einer Geldleistung bestehen; den Parteien steht es allerdings frei, anderes zu vereinbaren (anders gem § 433 II beim Kauf-›Kaufpreis‹). Auch über die Höhe der Vergütung sagt das Gesetz nichts. Ihre Bestimmung unterliegt vielmehr auch insoweit der privatautonomen Entscheidung der Vertragsparteien, die grds von der zur Geschäftsgrundlage zu rechnenden Vorstellung getragen ist, dass der zu zahlende Werklohn einen äquivalenten Gegenwert für die ausbedungenen Werkleistungen darstellt (s Rn 2). Der solcherart ›verpreiste‹ Leistungsumfang kann insbes bei Bauverträgen mit Rücksicht auf die komplexen, bei Vertragsschluss in ihren Einzelheiten oft nicht absehbaren bautechnischen Anforderungen an die Verwirklichung des Bauvorhabens schwer zu bestimmen sein. Er deckt sich deshalb nicht notwendig mit dem tatsächlich für die Herstellung des Werkes erforderlichen Leistungen. Diese Erkenntnis hat in der Praxis große Bedeutung, weil die Vertragsparteien nicht selten darüber streiten, ob der Unternehmer für zusätzlichen Aufwand eine besondere, über die vertraglichen Preisabsprachen hinausgehende Vergütung beanspruchen kann. Dann ist zunächst mit den Mitteln der Vertragsauslegung zu klären, ob es sich überhaupt um solche zusätzlichen, im Ausgangsvertrag nicht verpreisten Leistungen handelt (iE zum Ganzen: Rn 1 f mwN). Um diese, sich aus der Komplexität des Baugeschehens ergebenden Unwägbarkeiten abzufedern, haben sich in der Baupraxis verschiedene Vergütungsmodelle herausgebildet (dazu Rn 38 ff).

Rn 36

Der Unternehmer trägt die Darlegungs- und Beweislast für Grund und Höhe seiner Werklohnforderung (BGH BauR 95, 91). Das betrifft auch diejenigen Umstände, aus denen sich bei fehlender Vergütungsvereinbarung gem § 632 I die Vergütungspflicht ergeben soll (iE hierzu: Rn 3 und § 632 Rn 7). Behauptet der Besteller eine vereinbarte (Pauschal-)Vergütung (§ 631 I), muss der nach (Einheitspreisen bzw) der Üblichkeit (§ 632 II) abrechnende Unternehmer im Prozess beweisen, dass eine entsprechende Vereinbarung nicht getroffen wurde (BGH NJW 81, 1442 [BGH 09.04.1981 - VII ZR 262/80]; Hamm NJW-RR 93, 1490 [OLG Hamm 26.03.1993 - 12 U 203/92]). Allerdings ist es in diesen Fällen zunächst Sache des Bestellers, das Zustandekommen der behaupteten Vergütungsabrede schlüssig darzulegen (BGH NJW-RR 92, 84; Ddorf BauR 00, 269). Das gilt im Ausgangspunkt auch für den Architektenvertrag (vgl § 7 I, VI HOAI), für den allerdings das bindende Preisrecht der HOAI zu beachten ist (lit hierzu: Motzke/Wolff Praxis der HOAI, 3. Aufl; Korbion/Mantscheff/Vygen HOAI, 7. Aufl; s.a. die zusammenfassende Darstellung in Kuffer/Wirth/Neumeister, Kap 10 Teil D). Die Vergütung umfasst die üblicherweise für die Werkerstellung anfallenden Nebenleistungen (Fahrtkosten, Sicherungsmaßnahmen), es sei denn, Abweichendes wurde vereinbart. Zur Teilvergütung nach Kündigung s § 649 Rn 6 ff. Der Vergütungsanspruch verjährt nach den all Regelungen in §§ 195, 199. Zur Abtretbarkeit der Werklohnforderung und der Wirkung von vertraglichen

Abtretungsverboten (§ 399): MüKo/Busche § 631 Rz 100 ff – unter Hinweis auf die Ausnahmevorschrift des § 354a HGB; vgl auch: BGH BauR 09, 24.