Schneider/Volpert, AnwaltKommentar RVG, rvg § 43 Abtretu ... / II. Rechtsbehelfe des Anwalts

1. Übersicht

Rz. 58

Berücksichtigt das Gericht die Abtretung nicht und verweigert es die Auszahlung des Kostenerstattungsanspruchs, so kann der Anwalt hiergegen aus eigenem Recht vorgehen, da er in seinen Rechten betroffen ist. Strittig ist, welcher Rechtsbehelf ihm zusteht. Die Auffassungen reichen dabei vom Antrag auf gerichtliche Entscheidung nach Art. XI § 1 KostenRÄndG 1957, (jetzt § 30a EGGVG) analog § 66 GKG (§ 5 GKG a.F.),^[44] Herbeiführung einer gerichtlichen Entscheidung nach § 458 Abs. 1 StPO bis zur Ansicht, die Staatskasse selbst müsse die Aufrechnung mit der Vollstreckungsgegenklage durchsetzen.^[45]

[44] LG Bamberg JurBüro 1990, 1172; Lappe, in: Anm. zu KostRsp. BRAGO § 96a Nr. 40.

[45] Schmidt, MDR 1974, 951.

2. Aufrechnung mit Geldstrafe

Rz. 59

Die Frage, welcher Rechtsbehelf gegeben ist, wenn die Staatskasse gegenüber dem Erstattungsanspruch mit einer Geldstrafe aufrechnet, dürfte nunmehr durch die ausführlich begründete Entscheidung des BGH^[46] dahin gehend entschieden sein, dass die Einwendungen des Anwaltes gegen die Aufrechnung als Einwendungen gegen die Zulässigkeit der Strafvollstreckung seitens der Staatsanwaltschaft als Vollstreckungsbehörde gemäß § 458 Abs. 1 StPO zu behandeln sind, über die eine Entscheidung des Gerichts herbeizuführen ist. Zuständig ist in diesem Fall gemäß § 462a Abs. 2 S. 1 StPO das Gericht des ersten Rechtszuges, also hier das Gericht, das die Geldstrafe verhängt hat. Gegen diese gerichtliche Entscheidung ist sodann die sofortige Beschwerde gemäß § 462 Abs. 3 StPO gegeben.

Rz. 60

Der Anwalt erhält in diesem Verfahren keine gesonderten Gebühren, zumal er nicht für den Auftraggeber tätig wird, sondern im eigenen Interesse. Eine Kostenerstattung nach § 464a Abs. 2 Nr. 2 StPO i.V.m. § 91 Abs. 2 ZPO kommt ebenfalls nicht in Betracht, da die Tätigkeit des Anwalts noch zur Instanz gehört (§ 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 14). Beauftragt der Verteidiger einen anderen Anwalt mit dem Beschwerdeverfahren, so erhält dieser vom Verteidiger die Vergütung nach VV 3500 (VV 4300 Nr. 2 dürfte wohl hier nicht anwendbar sein). Eine Kostenerstattung ist aber auch in diesem Fall ausgeschlossen.

[46] BGH 11.2.1998 – 2 Ars 359/97, NJW 1998, 2066; ebenso LG Mannheim Rpfleger 1981, 411; Gerold/Schmidt/Burhoff, RVG, § 43 Rn 5.

3. Aufrechnung mit Verfahrenskosten

Rz. 61

Ob das nach §§ 458 Abs. 1, 462a Abs. 2 S. 1 StPO zuständige Gericht auch dann zu entscheiden hat, wenn die Staatskasse gegenüber dem Erstattungsanspruch mit Verfahrenskosten aufrechnet, hat der BGH ausdrücklich offen gelassen. Das LG Mannheim^[47] ist der Auffassung, dass für die Entscheidung über Einwendungen gegen die Aufrechnungserklärung zwar das Strafgericht nach § 458 StPO zuständig sei, soweit mit der Geldstrafe aufgerechnet werde; soweit allerdings mit Verfahrenskosten aufgerechnet werde, sei analog § 66 GKG (§ 5 GKG a.F.) vorzugehen. Der gleichen Auffassung ist das OLG Bamberg,^[48] das im Falle der Aufrechnung mit Verfahrenskosten den Rechtsweg nach § 66 GKG (§ 5 GKG a.F.) für gegeben hält. Nach ganz h.M. war insoweit jedoch der Antrag auf gerichtliche Entscheidung nach Art. XI § 1 KostenRÄndG 1957 der zutreffende Rechtsbehelf,^[49] der sich jetzt in § 30a EGGVG findet. Zuständig ist danach der Zivilrichter des Amtsgerichts, in dessen Bezirk die für die Einziehung oder Befriedigung des Anspruchs zuständige Staatskasse ihren Sitz hat (§ 30a Abs. 2 EGGVG).^[50]

Siehe hierzu auch die Musterformulierung bei Burhoff/Volpert.^[51]

Rz. 62

Gegen die Entscheidung des Zivilrichters ist in Altfällen gemäß § 14 Abs. 3 KostO die Beschwerde gegeben, und gemäß § 157a KostO die Gehörsrüge. Hiergegen ist die weitere Beschwerde möglich nach § 14 Abs. 3 S. 2 KostO, die allerdings der Zulassung bedarf.

Rz. 63

Ab dem 1.8.2013 ist gegen die Entscheidung des Zivilrichters gemäß § 81 Abs. 2 GNotKG die Beschwerde gegeben, Hiergegen ist die weitere Beschwerde möglich nach § 81 Abs. 4 GNotKG, die allerdings der Zulassung bedarf. In Betracht kommt gemäß § 84 GNotKG auch die die Gehörsrüge.

Rz. 64

Das Verfahren über den Antrag auf gerichtliche Entscheidung ist in sämtlichen Instanzen gerichtsgebührenfrei. Eine Kostenerstattung ist ausgeschlossen (§ 81 Abs. 8 GNotKG; § 14 Abs. 5 KostO; für Altfälle: Art. XI § 1 Abs. 2 S. 3 KostenRÄndG 1957).

Rz. 65

Da der Verteidiger in eigener Sache tätig wird, kann er dem Auftraggeber keine Vergütung in Rechnung stellen, abgesehen davon gilt § 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 14. Soweit der Verteidiger allerdings einen anderen Anwalt mit dem Verfahren auf gerichtliche Entscheidung beauftragt, erhält dieser einschließlich eines eventuellen Beschwerdeverfahrens die Vergütung nach VV 2300 (VV 4300 Nr. 2 dürfte wohl hier nicht anwendbar sein).

[47] Rpfleger 1981, 411.

[48] JurBüro 1990, 1172.

[49] KG NJW 1979, 2255; OLG Frankfurt JurBüro 1982, 89; OLG Braunschweig NdsRpfl 1985, 147; OLG Karlsruhe Rpfleger 1986, 71; OLG Hamburg AnwBl 1986, 42; OLG SchlH JurBüro 1979, 1525; AG Tübingen AnwBl 1983, 134; AG Rheine NJW 1970, 1796 m. abl. Anm. Brinkmann; OLG Frankfurt JVBl 1972, 232; LG Frankenthal Rpfleger 1974, 116; Gerold/Schmidt/Burho...