Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 2.2.1 Anteilsveräußerung (§ 22 Abs 1 S 1 UmwStG)

2.2.1.1 "Veräußerung" der Anteile (vollentgeltliche Übertragung auf einen anderen Rechtsträger)

Tz. 27

Stand: EL 112 – ET: 12/2023

Der Begriff der Veräußerung ist weder in § 22 Abs 1 noch Abs 2 UmwStG erläutert. Nach allg Grundsätzen zur Veräußerung einbringungsgeborener Anteile an Kap-Ges (s § 21 UmwStG aF) und der Anteilsveräußerung im BV oder PV gem §§ 16 Abs 1 S 1, 17 Abs 1 S 1; 20 Abs 2 S 1 Nr 1 EStG) versteht man unter "Veräußerung" jegliche (voll-)entgeltliche Übertragung des Eigentums an den Anteilen auf einen anderen Rechtsträger (weitere Ausführungen s § 21 UmwStG [vor SEStEG] Tz 51ff und zB s Urt des BFH v 22.02.2021, BFH/NV 2021, 1172 unter Rn 20 zu § 17 Abs 1 S 1 EStG). Notwendig, aber auch ausreichend, ist die Übertragung des wirtsch Eigentums an den Anteilen (ständige Rspr, zB s Urt des BFH v 25.05.2011, BStBl II 2012, 3). Diese Grundsätze sind auch auf § 22 Abs 1 S 1 UmwStG gleichermaßen anzuwenden (s Urt des BFH v 24.01.2018, BStBl II 2019, 45 unter Rn 18 und einhellige Auff, zB s Schmitt, in S/H, 9. Aufl, § 22 UmwStG Rn 24; s Bilitewski, in H/M/B, 5. Aufl, § 22 UmwStG Rn 25; s Stangl, in R/H/vL, 3. Aufl, § 22 UmwStG Rn 62; s Nitzschke, in Brandis/Heuermann, § 22 UmwStG 2006 Rn 34; s Mutscher, in F/D, § 22 UmwStG Rn 66). Ob die Gegenleistung in Geld (Verkauf), in anderen WG (Tausch, zB gegen eine andere Beteiligung, Sachen, Schuldübernahme) oder in Gesellschaftsrechten (tauschähnlicher Vorgang, s Tz 27b) besteht und auf welche Weise der Rechtsträgerwechsel vollzogen wird, ist irrelevant.

Die Anteilsveräußerung ist einzig ein für die einer jeden st-begünstigten Einbringung anhaftenden rückwirkenden Neubeurteilung auslösender Faktor, eine nachträgliche Einbringungsgewinnbesteuerung vorzunehmen (s Tz 25–25a). Unerheblich für Zwecke des § 22 Abs 1 UmwStG ist daher, ob die Anteilsübertragung freiwillig oder unfreiwillig erfolgt oder ob ihr ein Rechtsgeschäft, ein hoheitlicher Eingriff oder eine ges Rechtsfolge zugrunde liegt (s Tz 25a). Aufgr des Normwortlauts von § 22 Abs 1 S 1 UmwStG (als objektive Missbrauchsverhinderungsvorschrift) ist nur die Veräußerung als solche maßgebend; ob diese in einer st-gestalterischen Missbrauchsabsicht erfolgte (Erlangung einer stlichen Statusverbesserung, s Tz 1a), spielt keine Rolle (zur Frage, ob der Ausschluss einer Darlegungsmöglichkeit über eine fehlende Missbrauchsabsicht bei der Anteilsveräußerung eu-rechtskompatibel ist, s Tz 19d).

Tz. 27a

Stand: EL 112 – ET: 12/2023

Dass mit "Veräußerung" iSd § 22 Abs 1 S 1 UmwStG nur die "entgeltliche" Übertragung gemeint ist, zeigen

• der Umkehrschluss aus der Regelung in § 22 Abs 1 S 6 Nr 1 UmwStG, nach der die unentgeltliche Übertragung kraft Gesetzes (nur) als ein der Veräußerung iSd § 22 Abs 1 UmwStG ähnlicher Vorgang fingiert wird (zust s Urt des BFH v 24.01.2018, BStBl II 2019, 45 unter Rn 18) und
• die Regelung in § 22 Abs 6 UmwStG, wonach die "unentgeltliche Rechtsnachfolge" nicht die Rechtsfolgen des § 22 Abs 1 UmwStG auslöst, sondern zur Fortführung der stlichen Eigenschaften und Besonderheiten der erhaltenen Anteile beim Rechtsnachfolger führt.

Folglich ist unter einer Veräußerung iSd § 22 Abs 1 UmwStG – vergleichbar dem gleichlautenden Begriff in § 21 Abs 1 S 1 UmwStG aF (s Urt des BFH v 08.04.1992, BStBl II 1992, 761, unter II. 1. und v 08.04.1992, BFH/NV 1992, 778, unter II. 1. mit Hinw auf Urt des BFH v 27.07.1988, BStBl II 1989, 271) – nur die Übertragung des zivilrechtlichen oder wirtsch Eigentums an den sperrfristverhafteten Anteilen gegen Entgelt auf einen anderen Rechtsträger zu verstehen (s Urt des BFH v 24.01.2018, BStBl II 2019, 45 unter Rn 18; ebenso die FinVerw, s UmwSt-Erl 2011 Rn 22.07 letzter Abs; und einhellige Meinung in der Lit, s Tz 27). Wird das wirtsch Eigentum verschafft, ohne nachfolgend auch zivilrechtlich einen AE-Wechsel zu bewirken, ist eine Veräußerung idS gegeben; die Übertragung nur des zivilrechtlichen Eigentums an einem Anteil unter Zurückbehaltung des wirtsch Eigentums hingegen erfüllt nicht den Tatbestand des § 22 Abs 1 S 1 UmwStG (zust s Bilitewski, in H/M/B, 5. Aufl, § 22 UmwStG Rn 27).

Tz. 27b

Stand: EL 112 – ET: 12/2023

Ein Entgelt liegt auch dann vor, wenn die Beteiligung gegen Gewährung von Gesellschaftsrechten an einer erwerbenden Gesellschaft in diese eingebracht wird (tauschähnlicher Vorgang; Rückschluss aus § 22 Abs 1 S 6 Nr 2 UmwStG; ebenso s Tz 33 und s Urt des BFH v 18.11.2020, BStBl II 2021, 732 unter Rn 19 aE zum inhaltgleichen Veräußerungsbegriff iSd § 22 Abs 2 S 1 UmwStG). Keine entgeltliche Übertragung ist die Einlage/Entnahme der Anteile in/aus einem BV (s Tz 29a), die Anteilsübertragung in den veräußerungsgleichen Sachverhalten des § 22 Abs 1 S 6 Nr 1 UmwStG (zB iRe vGA, Sachausschüttung einer Kap-Ges oder Realteilung einer Pers-Ges, s Tz 40b) oder die Schenkung, das Sachvermächtnis und der Erbfall hinsichtlich der Anteile an eine natürliche Pers (hier tritt der Erwerber für Zwecke des § 22 UmwStG an die Stelle des Einbringenden, s Tz 106; soweit hier eine Auflage besteht oder Gleichstellungsgelder gezahlt werden müssen – stlich: Teilentgelt – s Tz 28c).

Tz...