Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 8.3 Weitere Auswirkungen des Anteilstauschs für den Einbringenden

Tz. 88

Stand: EL 93 – ET: 06/2018

• Anteilstausch als SchenkSt-Tatbestand (§ 7 Abs 8 S 1 ErbStG)

Ein Anteilstausch iSd § 21 Abs 1 UmwStG ist auch dann gegeben, wenn der Einbringende eine Beteiligung erhält, deren Wert niedriger als der der eingebachten Beteiligung ist (s Tz 53a). Erfolgt hierdurch eine Wertabspaltung und Bereicherung der Anteile Dritter, löst dies ab 14.12.2011 den SchenkSt-Tatbestand des § 7 Abs 8 S 1 ErbStG aus (dazu s Vor §§ 20–23 UmwStG Tz 49a; zur älteren Rechtslage s Vor §§ 20–23 UmwStG Tz 49b). Als Zuwendender iSd des ErbSt-Rechts kommen neben natürlichen Personen auch jur Pers in Betracht (Rückschluss aus §§ 7 Abs 8 S 2 und 15 Abs 4 ErbStG; s Urt des BFH v 27.08.2014, II R 43/12, BStBl II 2015, 241; ebenso s Erl der Bundesländer v 14.03.2012, BStBl I 2012, 331 Rn 3.2). Der Einbringende (dh Schenker = Leistender) und die durch den Anteilstausch bereicherten AE (dh Erwerber) sind Gesamtschuldner der ErbSt (Gebel, in Troll/Gebel/Jülicher, § 20 ErbStG Rn 25); allerdings sind die Erwerber an erster Stelle als St-Schuldner zu belangen (s Tz 96).

Tz. 89

Stand: EL 93 – ET: 06/2018

• Eingebrachte Beteiligung stammt aus einer Sacheinlage iSd § 20 UmwStG zum Bw oder Zwischenwert (ErtragSt)

Erfolgt der Anteilstausch mit einbringungsbedingt erworbenen Kap-Ges-Anteilen innerhalb von sieben Jahren nach der Sacheinlage iSd § 20 Abs 1 UmwStG, ist für den Einbringenden eine rückwirkende Besteuerung nach Maßgabe des § 22 Abs 1 UmwStG zu prüfen. Denn der Anteilstausch ist eine Veräußerung der eingebrachten Beteiligung (s Vor §§ 20–23 UmwStG Tz 55) und somit an sich ein sperrfristverletzender Vorgang iSd § 22 Abs 1 S 1 UmwStG. Allerdings gilt dies nur, wenn durch den Anteilstausch stille Reserven aufgedeckt werden; dh bei einem Ansatz zum gW oder Zwischenwert (s § 22 Abs 1 S 6 Nr 2 UmwStG, s § 22 UmwStG Tz 41, 42).

Tz. 90

Stand: EL 93 – ET: 06/2018

• Eingebrachte Beteiligung stammt aus einer Sacheinlage iSd § 20 UmwStG zum Bw oder Zwischenwert (ErbSt, Behaltensregeln)

Stammen die hingetauschten Anteile aus der Einbringung begünstigten BV iSd § 13b ErbStG, ist zu prüfen, ob durch den Anteilstausch St-Vergünstigungen nach § 13a Abs 1 und 2 ErbStG nachträglich entfallen. Denn gem § 13a Abs 5 S 1 Nr 1 S 2 ErbStG aF/§ 13a Abs 6 S 1 Nr 1 S 2 ErbStG kommt es zur rückwirkenden Versagung der St-Befreiung, wenn der Erwerber innerhalb der Behaltensfrist (fünf bzw sieben Jahre) einbringungsgeborene Kap-Ges-Anteile veräußert. Der Anteilstausch ist unschädlich, wenn dieser ausschl gegen Gewährung von Gesellschaftsrechten erfolgt und die erworbenen Anteile mindestens den gleichen Wert wie die eingebrachten Anteile haben (s Urt des BFH v 16.02.2011, BStBl II 2011, 454). Soweit neben den neuen Anteilen eine sonstige Gegenleistung erbracht wird oder die neuen Anteile einen geringeren Wert als die hingegebene Beteiligung haben, wird nach Verw-Auff die Behaltensfrist verletzt (Hinw auf Anzeigepflicht gem § 13a Abs 6 S 2 ErbStG aF/§ 13a Abs 7 S 2 ErbStG), so dass insoweit eine Nachversteuerung einsetzt (s Erl der Bundesländer v 20.11.2013, BStBl I 2013, 1508 Rn 1.2 mit Übergangsregelung, und s Erl des Bay Staats-Min v 03.05.2012, FR 2012, 603; dazu und Kritik s Nachtsheim/Ferdinand, StuB 2014, 171; s Reich, ZEV 2014, 81; s Rödder/Dietrich, Ubg 2014, 90; s Steger/Königer, BB 2014, 2711; s Viskorf/Haag, DStR 2014, 360; s Weber/Schwind, ZEV 2014, 408).

Tz. 91

Stand: EL 93 – ET: 06/2018

• Eingebrachte Beteiligung ist im Schenkungs- oder Erbwege erworben (ErbSt, Behaltensregeln)

Stammt die eingebrachte Kap-Ges-Beteiligung aus einem erbstbegünstigten Erwerb gem § 13b Abs 1 Nr 3 ErbStG, stellt sich die Frage einer Nach-St wenn der Anteilstausch innerhalb der Behaltensfrist erfolgt (s § 13a Abs 5 S 1 Nr 4 ErbStG aF/§ 13a Abs 6 S 1 Nr 4 ErbStG). Denn der Anteilstausch iSd § 21 UmwStG ist eine Anteilsveräußerung (s Vor §§ 20–23 UmwStG Tz 55), welche nach § 13a Abs 6 S 1 Nr 4 ErbStG grds den Wegfall der St-Vergünstigungen bewirkt. Der Anteilstausch ist nach dem Surrogationsgedanken hingegen unschädlich; die erworbenen Anteile treten an die Stelle der eingebrachten Beteiligung, ohne dass hierfür eine Mindestbeteiligung von 25 % erforderlich wäre (einhellige Auff s Erl der Bundesländer v 20.11.2013, BStBl I 2013, 1508 Rn 1.1; s Rödder/Dietrich, Ubg 2014, 90). Soweit beim Anteilstausch neben den neuen Anteilen allerdings eine sonstige Gegenleistung erbracht wird oder die neuen Anteile einen geringeren Wert als die hingegebene Beteiligung haben, wird nach Verw-Auff die Behaltensfrist verletzt (Hinw auf Anzeigepflicht gem § 13a Abs 6 S 2 ErbStG aF/§ 13a Abs 7 S 2 ErbStG), so dass insoweit eine Nachversteuerung einsetzt (s Erl der Bundesländer v 20.11.2013, BStBl I 2013, 1508 Rn 1.2 mit Übergangsregelung, und s Erl des Bay Staats-Min v 03.05.2012, FR 2012, 603; aA s Viskorf/Haag, DStR 2014, 360; s Steger/Königer, BB 2014, 2711).

Tz. 92

Stand: EL 93 – ET: 06/2018

• Anteilstausch nach stneutraler Realteilung (§ 16 Abs 3 S 3 und Abs 5 EStG)

Stammt die einge...