Prof. Dr. Simone Briesemeister-Dinkelbach, Prof. Dr. Wolf-Dieter Hoffmann
Rn. 186c
Stand: EL 142 – ET: 04/2020
Wer als Gewerbetreibender den Vertriebsbereich einer KapGes überträgt, an der er beteiligt ist, hält die Beteiligung im notwendigen BV (RFH RStBl 1933, 1067). Erwirbt ein Händler eine Beteiligung an dem für seine Tätigkeit notwendigen Herstellungsbetrieb, liegt notwendiges BV vor (RFH RStBl 1938, 103). Im Fall BFH v 10.07.1974, I R 223/70, BStBl II 1974, 736 waren die Anteile eines Einzelunternehmers an einer GmbH als notwendiges BV des Einzelunternehmers angesehen worden, weil er sie aus betrieblichen Mitteln unter dem Firmennamen erworben hatte und nach dem Gesellschaftsvertrag der GmbH Erwerber ein Gewerbetreibender sein musste, die Anteile nur mit Zustimmung des Aufsichtsrats abgetreten werden konnten und sie schließlich für den Einzelunternehmer nur in seiner Eigenschaft als Gewerbetreibender als Mittel sinnvoll waren, Kunden zu erwerben, die bei der GmbH Kredite aufnahmen, um beim Anteilsinhaber einzukaufen (vgl ferner BFH v 13.05.1976, IV R 4/75, BStBl II 1976, 617).
Eine geringfügige Beteiligung eines Malermeisters an einer Wohnungsbau-GmbH kann notwendiges BV begründen (BFH v 08.12.1993, XI R 18/93, BStBl II 1994, 296). Auch eine Minderheitsbeteiligung kann notwendiges BV sein (BFH v 03.03.1998, VIII R 66/96, BStBl II 1998, 383).
Im Fall der Betriebsaufspaltung sind die Anteile an der Betriebsgesellschaft notwendiges BV des Besitzunternehmens der Anteilseigner (BFH v 09.07.1970, IV R 16/69, BStBl II 1970, 722; BFH v 21.05.1974, VIII R 57/70, BStBl II 1974, 613; BFH v 23.07.1981, IV R 103/78, BStBl II 1982, 60; BFH v 08.03.1989, X R 9/86, BStBl II 1989, 714), wenn sie der Durchsetzung des einheitlichen geschäftlichen Betätigungswillens in der Betriebsgesellschaft dienen (s § 15 Rn 362 (Bitz)). Eine Beteiligung ohne beherrschenden Einfluss auf eine als Kommanditistin an der Betriebs-PersGes beteiligte GmbH erfüllt diese Voraussetzung nicht (BFH v 23.07.1981, IV R 103/78, BStBl II 1982, 60). Die Anteile der Kommanditisten an der geschäftsführenden Komplementär-GmbH einer GmbH & Co KG gehören zum notwendigen Sonder-BV der Kommanditisten (BFH v 14.08.1975, IV R 30/71, BStBl II 1976, 88; BFH v 15.10.1975, I R 16/73, BStBl II 1976, 188; BFH v 06.02.1976, III R 93/74, BStBl II 1976, 412; BFH v 05.12.1979, I R 184/76, BStBl II 1980, 119; BFH v 23.07.1981, IV R 103/78, BStBl II 1982, 60; BFH v 18.05.1983, I R 5/82, BStBl 1983, 771). Ferner s § 15 Rn 75 (Bitz).