Schwarz/Pahlke/Keß, AO § 328 Zwangsmittel

1 Regelungsinhalt

Rz. 1

§ 328 AO regelt in Abs. 1, dass und mit welchen Zwangsmitteln Verwaltungsakte, die auf Vornahme einer Handlung oder auf Duldung oder Unterlassung gerichtet sind, durchgesetzt werden können und welche Behörde dafür zuständig ist. Hinsichtlich der Erzwingung von Sicherheiten verweist er auf die Sonderregelung des § 336 AO. In Abs. 2 konkretisiert er die bei der Anwendung der Zwangsmittel zu beachtenden Verhältnismäßigkeitserwägungen.

Die Regelungen der AO zum Zwangsmittelverfahren sind abschließend^[1]. Andere Zwangsmittel sind nicht gegeben.

[1] Hohrmann, in HHSp, AO/FGO, Vor §§ 328–336 AO Rz. 30.

2 Voraussetzungen für die Anwendung von Zwangsmitteln

2.1 Durchsetzbarer Verwaltungsakt

Rz. 2

Die in § 328 Abs. 1 AO bezeichneten steuerrechtlichen Verhaltenspflichten können nur mit Zwangsmitteln durchgesetzt werden, wenn sie zuvor gegenüber dem Pflichtigen durch einen entsprechenden Verwaltungsakt konkretisiert wurden. Das Bestehen einer abstrakten gesetzlichen Verhaltenspflicht reicht nicht aus^[1]. Einen sofortigen Vollzug, wie ihn § 6 Abs. 2 VwVG für bestimmte Fälle vorsieht, kennt das Abgabenrecht nicht^[2]. Auch die freiwillige Verpflichtung des Stpfl. zu einem bestimmten Verhalten kann nicht mit Zwangsmitteln durchgesetzt werden^[3].

Ob die Aufforderung der Finanzbehörde zu einem bestimmten Verhalten als Verwaltungsakt zu werten ist, beurteilt sich nach allgemeinen Grundsätzen^[4]. Am Regelungscharakter kann es insbesondere dann fehlen, wenn die Aufforderung auf ein Verhalten des Stpfl. gerichtet ist, das allein in dessen eigenem Interesse liegt, z. B. die Anforderung von Nachweisen für steuermindernde Umstände^[5] oder Benennungsverlangen nach § 159 AO bzw. § 160 AO^[6]. Demgegenüber stellt die Aufforderung, bestimmte Angaben im Besteuerungsverfahren in der gesetzlich vorgeschriebenen Form zu machen, einen durchsetzbaren Verwaltungsakt dar^[7].

Rz. 3

Der durchzusetzende Verwaltungsakt muss wirksam sein. Er muss insbesondere ordnungsgemäß bekannt gegeben und inhaltlich hinreichend bestimmt sein^[8] und darf nicht an einem Nichtigkeitsgrund i. S. d. § 125 AO leiden^[9].

Die Anwendung von Zwangsmitteln setzt nicht die Bestandskraft, sondern nur die Vollziehbarkeit des Verwaltungsakts i. S. d. § 251 Abs. 1 S. 1 AO voraus. Die Vollstreckung ist daher zulässig, soweit nicht die Vollziehung gem. § 361 Abs. 1 AO bzw. § 69 Abs. 1 und 2 FGO ausgesetzt oder die Vollziehung – ausnahmsweise – durch Einlegung eines Rechtsbehelfs gehemmt ist^[10]. Die bloße Stellung eines Aussetzungsantrags hindert die Vollziehung nicht. Allerdings kann sie Anlass dazu geben, vor der Anwendung von Zwangsmitteln die Erfolgsaussicht des Rechtsmittels zu prüfen^[11].

Weitere Voraussetzung für den Beginn der Vollstreckung ist nach § 254 Abs. 1 S. 1 AO, dass der Schuldner zur Leistung oder Duldung oder Unterlassung aufgefordert worden ist (Leistungsgebot) und seit der Aufforderung mindestens eine Woche verstrichen ist^[12]. Das Leistungsgebot wird sich bei den in § 328 AO bezeichneten Verwaltungsakten im Allgemeinen unmittelbar aus dem Inhalt des durchzusetzenden Verwaltungsakts ergeben^[13], sodass die wesentliche Bedeutung des § 254 Abs. 1 S. 1 AO in der Beachtung der Wochenfrist liegt.

[1] Neumann, in Beermann/Gosch, AO/FGO, § 328 AO Rz. 10; Kruse, in Tipke/Kruse, AO/FGO, § 328 AO Rz. 2; Hohrmann, in HHSp, AO/FGO, Vor §§ 328-336 AO Rz. 17.

[2] Hohrmann, in HHSp, AO/FGO, § 328 AO Rz. 5.

[3] A. A. FG Saarland v. 13.2.1998, 1 V 10/98, EFG 1998, 623, betr. Zusage des Stpfl., die durch Hochwasser vernichtete Buchführung nachzuerstellen.

[4] Vgl. dazu die Erläuterungen zu § 118 AO.

[5] BFH v. 10.11.1998, VIII R 3/98, BStBl II 1999, 199.

[6] BFH v. 12.9.1985, VIII R 371/83, BStBl II 1986, 537.

[7] BFH v. 16.11.2011, X R 18/09, BStBl II 2012, 129, betr. Vorlage der Anlage EÜR nach amtlichem Vordruck.

[8] Kruse, in Tipke/Kruse, AO/FGO, § 328 AO Rz. 5; Neumann, in Beermann/Gosch, AO/FGO, § 328 AO Rz. 4.

[9] Zöllner, in Pahlke/Koenig, AO, 2. Aufl. 2009, § 328 AO Rz. 6.

[10] Vgl. § 361 Abs. 4 AO bzw. § 69 Abs. 5 FGO.

[11] Vgl. für die Vollstreckung von Geldforderungen: Abschn. 5 Abs. 4 VollstrA.

[12] BFH v. 6.11.2003, VII B 149/03, BFH/NV 2004, 159.

[13] Hohrmann, in HHSp, AO/FGO, Vor §§ 328-336 AO Rz. 22.

2.2 Handlungs-, Duldungs- oder Unterlassungspflicht

Rz. 4

In dem zu vollstreckenden Verwaltungsakt muss eine Pflicht zur Handlung, Duldung oder Unterlassung konkretisiert sein, die nicht in der Erbringung einer Geldleistung oder in der Leistung von Sicherheiten besteht. Es können grundsätzlich alle aus dem Steuerpflichtverhältnis^[1] resultierenden Handlungs-, Duldungs- oder Unterlassungspflichten nach §§ 328–335 AO durchgesetzt werden.

Erzwingbare steuerliche Handlungspflichten sind z. B. die

• Abgabe von Steuer- und Feststellungserklärungen nebst Anlagen gem. §§ 149, 181 Abs. 2 AO i. V. m. den Einzelsteuergesetzen^[2];
• Beantwortung der steuerstatistischen Fragen in der Steuererklärung^[3];
• Anmeldung der LSt gem. § 41a EStG, nicht aber die Pflicht zur Abführung der LSt, da es sich dabei um eine Geldleistungspflicht handelt^[4];
• Erstellung und Vorlage der Buchführung und Aufzeichnungen;
• Mitwirkung bei der Sachverhaltsaufkläru...