Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 2.2 Anschaffung

Tz. 10

Stand: EL 86 – ET: 05/2016

Eine Anschaffung durch die übernehmende Pers-Ges oder natürliche Person iSd § 5 Abs 1 UmwStG liegt vor, wenn die Anteile entgeltlich (s Urt des BFH v 13.01.1993, BStBl II 1993, 346) und in das Gesamthandsvermögen bzw in das BV der übernehmenden natürlichen Person erworben werden. Das gilt auch, wenn die Anteile nach dem stlichen Übertragungsstichtag von dem Sonder-BV eines Gesellschafters der übernehmenden Pers-Ges in das Gesamthandsvermögen der Pers-Ges entgeltlich übertragen werden. GlA s van Lishaut (in R/H/vL, 2. Aufl, § 5 UmwStG Rn 9), s Schmitt (in S/H/S, 6. Aufl, § 5 UmwStG Rn 13) und s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 27). Voraussetzung ist weiter, dass die Anteile zum BV der Übernehmerin gehören. Wegen des Erwerbs in das Sonder-BV eines Gesellschafters s Tz 15.

Unter § 5 Abs 1 UmwStG fällt sowohl der Fall, dass alle Anteile nach dem stlichen Übertragungsstichtag angeschafft werden als auch der Fall, dass nur ein Teil der Anteile nach dem stlichen Übertragungsstichtag angeschafft wird. GlA s Schmitt (in S/H/S, 6. Aufl, § 5 UmwStG Rn 7). Die anteilserwerbende Pers-Ges muss zwar noch nicht am stlichen Übertragungsstichtag, aber im Zeitpunkt des zivilrechtlichen Wirksamwerdens der Umwandlung bestehen, da § 5 Abs 1 UmwStG nur bei einer Verschmelzung durch Aufnahme anwendbar ist (s Tz 9). GlA s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 26) und s van Lishaut (in R/H/vL, 2. Aufl, § 5 UmwStG Rn 8 und 9). Zur Möglichkeit der Umwandlung auf einen am stlichen Übertragungsstichtag noch nicht existierenden Rechtsträger s § 2 UmwStG Tz 37.

Tz. 11

Stand: EL 86 – ET: 05/2016

Als Anschaffung idS zu behandeln ist auch die Einlage der Kap-Beteiligung gegen Gewährung von Gesellschaftsrechten (offene Einlage) (s Urt des BFH v 19.10.1998, BStBl II 2000, 230 und v 24.01.2008, BStBl II 2011, 617; weiter s Schr des BMF v 11.07.2011, BStBl I 2011, 713), ebenfalls hierzu s Wißborn (NWB 2011, 2694), s Krämer (GmbH-StB 2011, 273) und s Siegmund/Ungemach (NWB 2011, 2859). GlA s Schmitt (in S/H/S, 6. Aufl, § 5 UmwStG Rn 10) und s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 23). Nach Auff des BFH (s Urt des BFH v 29.07.2015, DB 2016, 263) ist abw von der Verw-Auff auch dann nicht von der Gewährung von Gesellschaftsrechten auszugehen, wenn die Gutschrift allein auf dem Kap-Konto II erfolgt und sich die maßgeblichen Gesellschaftsrechte nach dem aus dem Kap-Konto I folgenden Kap-Anteil richten. Ggf ist in einen tauschähnlichen Vorgang und eine Einlage aufzuteilen, wenn der Wert des übergegangenen WG höher ist als die im Gegenzug eingeräumten Gesellschaftsrechte (s Schr des BMF v 11.07.2011, BStBl I 2011, 713). GlA s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 23). Ebenfalls hierzu s § 17 EStG Tz 103.

Die zum UmwStG aF vertretene Verw-Auff, wonach die unentgeltliche Übertragung, dh die verdeckte Einlage der Beteiligung an der übertragenden Kö in das BV der übernehmenden Pers-Ges, nicht nach § 5 Abs 1, sondern nach § 5 Abs 3 UmwStG abzuwickeln ist, hat die Verw im UmwSt-Erl 2011 aufgegeben. Hiernach ist der unentgeltliche Erwerb durch die Pers-Ges der Anschaffung gleichzustellen und damit § 5 Abs 1 UmwStG anzuwenden (s UmwSt-Erl 2011, Rn 05.01). GlA s Haritz (in H/M, 4. Aufl, § 5 UmwStG Rn 24). Ein Unterschied zwischen § 5 Abs 1 und 3 UmwStG besteht insoweit, als iRd § 5 Abs 3 UmwStG, anders als iRd § 5 Abs 1 UmwStG, ein stpfl Beteiligungskorrekturgewinn entstehen kann (s Tz 43 ff). UE ist die geänderte Verw-Auff nicht überzeugend. Ebenso s Schmitt (in S/H/S, 6. Aufl, § 5 UmwStG Rn 9), s van Lishaut (in R/H/vL, 2. Aufl, § 5 UmwStG Rn 7) und s Schnitter (in F/M, § 5 UmwStG Rn 23). Auch das FG Bln-BB (s Urt des FG Bln-BB v 11.12.2013, DStRE 2014, 861, Rev-Az: IV R 11/14) geht davon aus, dass § 5 Abs 1 UmwStG auf den Fall der verdeckten Einlage nicht anwendbar ist. UE war § 5 Abs 1 UmwStG abw von der Auff des FG in dem vorgenannten Urt-Fall bereits deswegen nicht anwendbar, da es sich nicht um eine Umwandlung durch Aufnahme gehandelt hat (s Tz 9 und 10). Eine unentgeltliche Übertragung kann dabei nach Verw-Auff nur noch vorliegen, wenn die Gutschrift insges auf einem gesamthänderisch gebundenen Rücklagenkonto erfolgt. Nach Auff des BFH (s Urt des BFH v 29.07.2015, DB 2016, 263) ist abw von der Verw-Auff auch dann nicht von der Gewährung von Gesellschaftsrechten auszugehen, wenn die Gutschrift allein auf dem Kap-Konto II erfolgt und sich die maßgeblichen Gesellschaftsrechte nach dem aus dem Kap-Konto I folgenden Kap-Anteil richten. Wegen Einzelheiten, auch wegen der Übergangsregelung für Übertragungsvorgänge bis zum 30.06.2009, s Schr des BMF v 11.07.2011 (BStBl I 2011, 713).

Tz. 12

Stand: EL 86 – ET: 05/2016

Ist die Beteiligung aus einem anderen BV des Gesellschafters in das Gesamthands-BV der übernehmenden Pers-Ges übertragen worden liegt entweder eine Einlage, dh ein unentgeltlicher Erwerb oder eine Anschaffung vor.

Wegen der Rechtslage vor Inkrafttreten des § 6 Abs 5 EStG, s § 5 UmwStG (vor SEStEG) Tz 9.

Unabhängig davon, ob die Übertragung ...