§ 10 Recht der Kapitalgesellschaften / (1) Fremdgeschäftsführer

Rz. 262

Der Fremdgeschäftsführer unterliegt während seiner Tätigkeit als Geschäftsführer^[798] einem aus der Treuepflicht bzw. seiner Organstellung resultierenden Wettbewerbsverbot.^[799] Der Geschäftsführer hat die Vermögensinteressen der Gesellschaft über alle anderen, vor allem seine eigenen zu stellen. Er darf im Geschäftsbereich der Gesellschaft nicht unternehmerisch tätig werden, nicht auf eigene oder fremde Rechte Geschäfte machen oder sich an im Wettbewerb mit der Gesellschaft stehenden Unternehmen beteiligen. Es ist dem Geschäftsführer untersagt, Geschäfts- oder Gewinnchancen – selbst wenn er die Kenntnis hiervon privat erlangt hat – für sich statt für die Gesellschaft zu nutzen.^[800] Soll ein Geschäftsführer generell vom Wettbewerbsverbot befreit werden, ist nach h.M. eine Befreiung unmittelbar in der Satzung oder eine Öffnungsklausel erforderlich, die die Gesellschafter ermächtigt, den Geschäftsführer durch einfachen Beschl. v. generellen Wettbewerbsverbot zu dispensieren.^[801] Nach h.M. ist eine Befreiung für ein konkretes Geschäft auch durch einfachen Gesellschafterbeschluss möglich.^[802] Eine Befreiung ist entbehrlich, wenn den Gesellschaftern die anderweitige unternehmerische Tätigkeit des Geschäftsführers und deren beabsichtigte Fortsetzung bei dessen Bestellung bekannt ist.^[803] Teilweise wird wegen des maßgeblichen Einflusses des Geschäftsführers auf die Gesellschaft verlangt, eine Befreiung an dieselben Voraussetzungen und damit an einen Beschluss mit satzungsändernder Mehrheit zu knüpfen, wie dies auch für Gesellschafter der Fall ist.^[804]

Nach Beendigung der Tätigkeit als Geschäftsführer besteht ein Wettbewerbsverbot nur, wenn es vertraglich vereinbart wird.^[805] Eine solche Vereinbarung ist nur wirksam, wenn sie einem berechtigten Interesse der Gesellschaft dient und nach Ort, Zeit und Gegenstand die Berufsausübung und wirtschaftliche Betätigung des ausgeschiedenen Geschäftsführers nicht unbillig erschwert.^[806] Wettbewerbsverbote dürfen i.d.R. nicht über die Dauer von zwei Jahren hinaus vereinbart werden.^[807] Sofern die Bindungsdauer überlang ist, ist die Klausel nur soweit sie diese Grenzen einhält wirksam und bzgl. des überschreitenden Teils nichtig.^[808] Dem Geschäftsführer ist grds. eine angemessene Entschädigung zu gewähren, die in etwa die Hälfte seiner letzten Bezüge betragen sollte. Eine Karenzentschädigung kann aber entfallen, wenn das Wettbewerbsverbot ausschließlich in einer Kunden-/Mandantenschutzklausel besteht.^[809] Anspruch auf eine Karenzentschädigung hat ein Geschäftsführer nur, wenn eine solche vereinbart worden ist.^[810] Eine Anrechnung nach § 74c HGB findet nicht statt.^[811]

[798] Das Wettbewerbsverbot besteht auch nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens, vgl. DNotI-Dokument Nr. 13156 v. 18.11.2004.

[799] Ausf. Altmeppen, GmbHG, § 6 Rn 92 ff. sowie § 43 Rn 38 ff.; zur Geschäftschancenlehre Fleischer, NZG 2003, 985.

[800] KG, 16.3.2010 – 14 U 45/09, GmbHR 2010, 869.

[801] MHLS/Ziemons, GmbHG, § 43 Rn 245; Scholz/Verse, GmbHG, § 43 Rn 202 m.w.N.; s.a. DNotI-Gutachten Nr. 54297 v. 18.11.2004.

[802] Noack/Servatius/Haas/Beurskens, GmbHG, § 37 Rn 90; Scholz/Verse, GmbHG, § 43 Rn 201. Die Einzelheiten sind str., vgl. dazu ausführlich: MHLS/Ziemons, GmbHG, § 43 Rn 245 ff. Eine nur formlose Zustimmung aller Gesellschafter soll ausreichend sein nach Altmeppen, GmbHG, § 43 Rn 40.

[803] H.M., so Scholz/Verse, GmbHG, § 43 Rn 201; Altmeppen, GmbHG, § 43 Rn 40.

[804] Rudersdorf, RNotZ 2011, 509, 518 m.w.N.

[805] OLG Nürnberg, 25.11.2009 – 12 U 681/09, GmbHR 2010, 141 ff.

[806] MünchHdbGesR III/Diekmann, § 43 Rn 76; Scholz/Verse, GmbHG, § 43 Rn 245 ff.; Altmeppen, GmbHG, § 6 Rn 94 ff.

[807] BGH, 29.9.2003 – II ZR 59/02, NZG 2004, 35; für Freiberufler-Sozietät: BGH, 8.5.2000 – II ZR 308/98, NJW 2000, 2584.

[808] Vgl. BGH, 14.7.1997 – II ZR 238/96, NJW 1997, 3089.

[809] MünchHdbGesR III/Diekmann, § 43 Rn 77.

[810] BGH, 7.7.2008 – II ZR 81/07, NZG 2008, 753. Unklar ist, ob der BGH in Rn 6 des Urteils damit auch generell nachvertragliche Wettbewerbsverbote ohne Karenzentschädigung zulassen will.

[811] BGH, Urt. v. 28.4.2008 – II ZR 11/07, ZIP 2008, 1379.