Lexikon / II. Rechtsnatur

Rz. 487

Der Vertrag zwischen Bauträger und Erwerber ist ein Vertrag sui generis als typengemischter Vertrag, der neben werkvertraglichen auch kaufrechtliche Elemente und Bestandteile aus dem Geschäftsbesorgungsrecht enthält.^[944] Denn neben dem das Grundstück betreffenden Kauf sind regelmäßig auch Organisations-, Architekten-, Ingenieur- und natürlich Bauleistungen Inhalt des Vertrags.

[944] BGH NJW 1986, 925, 926; Kuffer/Wirth/Kromik, Kap. 5 B. Rn 6.

1. Auswirkung des Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes

Rz. 488

Im Zusammenhang mit dem Recht vor Inkrafttreten des Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes am 1.1.2002 wurde von der Rechtsprechung anfangs der kaufrechtliche Aspekt in den Vordergrund gestellt.^[945] Angesichts der Gemengelage hatte sich jedoch zuletzt die Ansicht durchgesetzt, nach der eine reine Anwendung des Kauf- oder Werkrechts nicht zweckmäßig ist, aber zumindest die Errichtungsverpflichtung betreffend, das Werkvertragsrecht gilt.^[946]

[945] Für viele: RG Recht 1914, Nr. 2057; BGH MDR 1965, 674.

[946] Vgl. BGH NJW 1985, 1551; BGHZ 108, 164, 167 f.

2. Auswirkung der Vorschriften zur Verjährung von Mängelansprüchen

Rz. 489

Die Schuldrechtsmodernisierung hat eine Harmonisierung des Rechts der Leistungsstörungen gebracht. Mit § 438 Abs. 1 Nr. 2a BGB wurde die Verjährung von Gewährleistungsansprüchen nach § 437 Nr. 1 und 3 BGB wegen eines Mangels bei einem Bauwerk auf fünf Jahre bestimmt. Damit ist die kaufvertragliche Verjährung nun der Verjährung im Werkvertragsrecht (§ 634a Abs. 1 Nr. 2 BGB) angeglichen. Dies hat die Diskussion um die Rechtsnatur des Bauträgervertrags wieder aufleben lassen, da so die Möglichkeit eröffnet worden ist, auf den Bauträgervertrag auch Kaufrecht anzuwenden.^[947]

[947] Vgl. Basty, ZWE 2002, 381, 383 ff.; Werner/Pastor/Pastor, Rn 1954.

3. Reform des Bauvertragsrechts und Änderung der kaufrechtlichen Mängelhaftung

Rz. 490

Der Bauträgervertrag wird nach dem am 2.3.2017 beschlossenen Gesetz zur Reform des Bauvertragsrechts und zur Änderung der kaufrechtlichen Mängelhaftung in § 650t BGB eine Legaldefinition erhalten. Die neue gesetzliche Regelung knüpft an die Einordnung als typengemischter Vertrag an, indem einerseits nach § 650t Abs. 2 BGB die Errichtung und der Umbau (eines Hauses oder eines vergleichbaren Bauwerks) dem Werkrecht und andererseits gemäß § 650t Abs. 1 S. 3 BGB die Eigentumsübertragung (eines Grundstücks oder Übertragung oder Bestellung eines Erbbaurechts) dem Kaufrecht zugeordnet werden soll.^[948] Nach § 650t Abs. 2 BGB sollen insbesondere die Vorschriften über die Kündigung (§§ 648, 648a BGB) keine Anwendung finden, sondern stattdessen die allgemeinen Rücktrittsrechte.^[949] Eine freie Kündigung liefe dem wirtschaftlichen Ziel eines Bauträgervertrags zuwider und eine Kündigung aus wichtigem Grund, die zu einer Teilabwicklung des Vertrages führen könnte,^[950] soll wegen der Einheitlichkeit des Bauträgervertrags ebenfalls nicht möglich sein.^[951]

[948] Cramer/Cziupka, RNotZ 2016, 289, 293

[949] Orlowski, ZfBR 2016, 419, 437 ff.

[950] So ausnahmsweise BGH NJW 1986, 925, 927.

[951] BT-Drucksache 18/8486 S. 72.

a) Der Vertragsschluss vor Errichtung des Baus

Rz. 491

Zum Teil wird der Charakter des Bauträgervertrags als einheitlicher Vertrag betont. Es handele sich um einen reinen Kaufvertrag, da der Bauträger nur das fertige Bauwerk in Form des bebauten Grundstückes schulde und nicht das bereits erwähnte Bündel von Leistungen.^[952]

Rz. 492

Dem wird entgegengehalten, dass das Werkvertragsrecht den bauspezifischen Besonderheiten des Bauträgervertrags besser gerecht werde und es keinen sachlichen Grund gebe, von der bisherigen Rechtsprechung abzuweichen. Vielmehr liege in der Bauerrichtungsverpflichtung klar eine werkvertragliche Prägung. Mithin sei ausschließlich Werkrecht anzuwenden, da der Bauträger das auf dem Grundstück zu errichtende Bauwerk zu verschaffen habe.^[953]

Rz. 493

Sachgerecht erscheint es, weiterhin auf jeweils das Recht zurückzugreifen, in dem die Leistungsstörung liegt – also für die Bauerrichtung auf Werkrecht, für den Grundstückserwerb auf Kaufrecht.^[954] Letzteres regelt zum Beispiel allein die Frage der Erschließungskosten (§ 436 BGB), während die Regelungen des Werkrechts im Hinblick auf die Bauverpflichtung sowohl den Interessen des Bauträgers als auch denen des Erwerbers Rechnung tragen.^[955] Wie das Selbstvornahmerecht des § 637 BGB, das Wahlrecht des Unternehmers bezüglich der Mängelbeseitigung nach § 635 Abs. 1 BGB und nicht zuletzt die Abnahme gemäß § 640 BGB, die nicht mit der Übergabe im Kaufrecht vergleichbar ist,^[956] zeigen, bestehen auch nach der Schuldrechtsmodernisierung noch maßgebliche Unterschiede zwischen Kauf- und Werkvertrag, die den Werkvertrag hier vorzugswürdig erscheinen lassen.

[952] Litzenburger, RNotZ 2002, 23, 24; Bambring, DNotZ 2001, 904, 906; Hertel, DNotZ 2002, 6, 18; Hoffmann/Joneleit, NZBau 2003, 641 ff.

[953] Quack, IBR 2001, 705; Wagner, BauR 2004, 569; Werner/Pastor/Pastor, Rn 1954.

[954] So auch Basty, Der Bauträgervertrag, Rn 8; WLP/Dammann, Bauträgervertrag Rn B 145; Palandt/Sprau, vor § 434 Rn 60; BGH NJW 1973, 1235; zur Mängelhaftung Hertel, DNotZ 2002, 6.

[955] Insofern übereinstimmend mit Werner/Pastor/Pastor, Rn 1954; vgl. auch Basty, Der Bauträgervertrag, Rn ...