Prof. Dr. Katharina Hilbig-Lugani
Rn 20
Der Zuwiderhandelnde muss den Verstoß zudem schuldhaft herbeigeführt haben (BVerfGE 84, 82, 87; 58, 159, 162; BVerfG NJW-RR 17, 957, 959 [BVerfG 09.05.2017 - 2 BvR 335/17]; BGH NJW 94, 45, 46 [BGH 30.09.1993 - I ZR 54/91]; BayVGH 14.8.14 – 2 C 13.1324, insoweit zust BayVerfGH BayVBl 17, 282; Schlesw MDR 14, 561; Hamm 3.3.17 – 7 WF 130/16, Rz 50; LAG Berlin-Brandenburg PflR 17, 642, Rz 48; Brandbg FamRZ 19, 1269, Rz 6; Saarbr 15.3.23 – 5 W 18/23, Rz 25). Das Verschuldenserfordernis stellt ein ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal dar, welches aus der überwiegend repressiven Rechtsnatur der Ordnungsmittel folgt. Denn Ordnungsgeld und Ordnungshaft sind nicht nur Zwangsmittel, sondern dienen auch der Sühne einer Zuwiderhandlung (BVerfG NJW-RR 07, 860, Rz 11; Hambg FamRZ 21, 1411, Rz 7; Hamm 3.3.17 – 7 WF 130/16, Rz 50). Das Verschulden kann über einen Anscheinsbeweis vermutet werden (Dresd 6.2.18 – 4 W 103/18 LS; VG Frankfurt/O. 14.9.20 – 5 M 17/20, Rz 19; Schlesw GRUR-RR 21, 462, Rz 18) bzw ist indiziert ob der objektiven Pflichtverletzung (Dresd 6.2.18 – 4 W 103/18; Frankf GRUR 18, 387; Schlesw MMR 05, 854 [OLG Schleswig 18.02.2005 - 6 W 7/05]; Köln 25.5.00 – 6 W 21/20; LG Itzehoe 26.1.21 – 11 T 22/20, Rz 9). Den Schuldner trifft sodann eine sekundäre Darlegungslast, zur Aufklärung seines Verhaltens beizutragen, indem er ihn entlastende Umstände aus seinem, dem Gläubiger unzugänglichen Lebenskreis mitteilt (Celle 19.8.22 – 5 W 25/22 = WRP 22, 1396, Rz 11) und dabei etwa darüber informiert, welche internen Maßnahmen er unternommen hat, um den Störungszustand zu erkennen und zu beenden und die Missachtung des Titels durch Dritte zu verhindern (KG 17.5.21 – 5 W 56/21, Rz 24; Frankf GRUR-RR 18, 387, Rz 23). Kein Verschulden, wenn der Schuldner das Unterlassungsgebot beim Begehen der Zuwiderhandlung weder kannte noch schuldhaft nicht kannte (Brandbg FamRZ 19, 1269, Rz 6). Kein Verschulden etwa dann, wenn Zustellung freitags, Verbotsinhalt und -umfang komplex und noch keine Umsetzung bis zum darauffolgenden Sonntag (Frankf GRUR-RR 18, 387, Rz 19). Verschulden aber zu bejahen bei einem wettbewerbsrechtlichen Verbot, bezahlte Kundenrezensionen auf der Internetplattform amazon.de einzustellen, wenn weiterhin bezahlte Kundenrezensionen vermittelt wurden (Frankf WRP 21, 76, 77, Rz 8 ff). Schuldfähigkeit ist erforderlich (Bremen FamRZ 15, 2002, Rz 6; Frankf FamRZ 14, 1956; Kobl FamRZ 17, 1933 [Stalker]); für ihr Fehlen trägt der Antragsgegner die Darlegungs- und Beweislast, soweit sich nicht aus den Umständen Anhaltspunkte ergeben (Bremen FamRZ 15, 2002 Rz 6; Bremen STREIT 17, 75, Rz 5). Verschuldensmaßstab sowie Schuldfähigkeit richten sich nach den Grundsätzen des Strafrechts (LG Bonn FamRZ 06, 1290). Es gelten daher die §§ 19 ff StGB (aA Hambg FamRZ 21, 1411 Rz 7 [§§ 827, 828 BGB]). Fahrlässiges Verhalten reicht aus (Stuttg MDR 58, 523; LAG Berlin-Brandenburg PflR 17, 642 [LAG Berlin-Brandenburg 05.04.2017 - 15 Ta 1522/16], Rz 48). Tätigwerden außerhalb der üblichen Bürozeiten ist nur zumutbar, wenn dem Vollstreckungsgläubiger ein erheblicher Schaden droht (Frankf GRUR-RR 18, 387, Rz 19). Dass der Schuldner unter Zeitdruck arbeitet, wirkt nicht entlastend; er hat ein Arbeitsumfeld vorzuhalten, das Titelverstöße ausschließt (LG Düsseldorf MD 21, 277). Ob ein höherer Grad des Verschuldens vorliegt, wird regelmäßig für die Höhe des Ordnungsgeldes von Bedeutung sein (Karlsr NZFam 15, 771, Rz 10 ff; LG Karlsruhe GRUR-RR 17, 464, Rz 24). Es ist möglich, dass ein Verschulden aufgrund eines Verbotsirrtums ausscheidet (BVerfGE 20, 323, 332 f [BVerfG 25.10.1966 - 2 BvR 506/63]; Köln GRUR-RR 18, 219, Rz 22). Anwaltliche Beratung entlastet den Schuldner idR noch nicht (Stuttg InVo 01, 382, 384 [OLG Stuttgart 28.03.2001 - 2 W 6/01]). Gleiches gilt für die Erwartung, mit einer Verfassungsbeschwerde Erfolg zu haben (BayObLG NJW-RR 95, 1040, 1041 [OLG Köln 16.05.1995 - 2 W 85/95]). Ordnungsmittel gegen einen prozessunfähigen Schuldner kommen in Betracht, wenn dieser (ausnw) schuldfähig ist und ihn ein Verschulden trifft.
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Es findet für das Ordnungsgeldverfahren keine Zurechnung der Kenntnis – schuldhaftes Handeln fordert Kenntnis vom gerichtlichen Verbot – des Prozessbevollmächtitgen nach §§ 85 II ZPO, 166 I BGB statt, da es sich um ein strafähnliches Verfahren handelt (Frankf 27.1.22 – 26 W 25/21, Rz 31). Eine Zurechnung fremden Verschuldens, zB nach § 278 BGB, ist nicht möglich (BVerfGE 20, 323, 335 f [BVerfG 25.10.1966 - 2 BvR 506/63]; BGH GRUR 14, 909 [BGH 03.04.2014 - I ZB 3/12], Rz 11; Frankf WRP 15, 1008 [OLG Frankfurt am Main 26.05.2015 - 11 U 18/14], Rz 10). Allerdings können mangelnde Organisation sowie unzulängliche Auswahl, Belehrung und Überwachung Dritter einen Verschuldensvorwurf ggü dem Schuldner begründen (Organisationsverschulden), der iÜ nicht selbst gegen den Titel verstoßen hat. Die Anforderungen an die zu beachtenden Sorgfalt sind streng (LG Frankfurt 24.1.19 – 2–03 O 250/18, Rz 30). Um sich von einem entsp...