zfs 01/2011, Maß der Kürzung bei Fahruntüchtigkeit / 1 Aus den Gründen:

"… Eine Zurückweisung der Berufung setzt nach § 522 Abs. 2 S. 1 Nr. 2 und 3 ZPO voraus, dass die Rechtssache keine grundsätzliche Bedeutung hat und die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitlichen Rspr. eine Entscheidung des Berufungsgerichts nicht erfordert. Diese Voraussetzungen sind vorliegend nicht erfüllt. Denn die grundsätzliche Berechtigung des Versicherers zu einer vollständigen Kürzung der Leistung (also um 100 % auf 0 %) bei grober Fahrlässigkeit des Versicherungsnehmers (vgl. § 28 Abs. 2 VVG und § 81 Abs. 2 VVG vorliegend i.V.m. A. 2.9.1 der vereinbarten AKB) wird zwar überwiegend bejaht (vgl. LG Münster r+s 2010, 321; LG Dortmund, Urt. v. 15.7.2010 – 2 O 8/10), ist bislang aber höchstrichterlich noch nicht entschieden, sodass nach § 543 Abs. 2 ZPO auch im Falle einer Zurückweisung der Berufung durch Urteil die Zulassung der Revision durch den Senat veranlasst wäre."

Aber auch sofern der Senat unter Berücksichtigung aller nach dem derzeitigen Sach- und Streitstand ersichtlichen Umstände des vorliegenden Einzelfalles sowie zugunsten und zu Lasten des Klägers sprechender Abwägungsfaktoren zu einer nur teilweisen Leistungskürzung gelangen sollte, käme eine Verfahrensweise nach § 522 Abs. 2 ZPO nicht in Betracht, da dann die Berufung jedenfalls zum – wenn auch nur geringen – Teil Erfolg hätte, womit die Voraussetzung des § 522 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 ZPO nicht erfüllt wäre; die Zulassung der Revision wäre in diesem Falle allerdings nicht veranlasst.

Andererseits hat der Senat keinen Zweifel daran, dass das LG zu Recht davon ausgegangen ist, dass der Kläger den Unfall in grob fahrlässiger Weise durch alkoholbedingte Fahruntüchtigkeit herbeigeführt hat. … Dass die bei dem Unfall Geschädigte in dem Moment, als der Kläger den Spurwechsel einleitete, “völlig unerwartet Gas gegeben habe’, hat der Kläger in erster Instanz weder konkret behauptet noch unter Beweis gestellt. Vielmehr hatte er in der Klageschrift vorgetragen, dass die Geschädigte die Mittelspur mit überhöhter Geschwindigkeit befahren habe, sodass er beim Spurwechsel nicht mit ihr habe rechnen können, während er in dem Strafverfahren … vorgetragen hatte, es sei die Geschädigte gewesen, die mit ihrem Fahrzeug von rechts auf die mittlere Spur zugefahren sei. Nach Erörterung in der mündlichen Verhandlung vor dem LG hat der Kläger sodann vorgetragen, die Geschädigte sei “sehr wahrscheinlich in der korrekten Geschwindigkeit’ gefahren und habe “möglicherweise … im letzten Moment noch Gas gegeben’, was lediglich eine Vermutung darstellt, die in Widerspruch zu den vorangegangenen Behauptungen steht. Schon deshalb musste das LG diesem Vorbringen nicht weiter nachgehen. Darüber hinaus hat er für diese bloße Vermutung auch keinen Beweis angetreten. Das LG ist somit ohne Fehler in der Würdigung des eigenen Vorbringens des Klägers dazu gelangt, dass er Abstand und Geschwindigkeit falsch eingeschätzt hat, was ein typisches alkoholbedingtes Fehlverhalten darstellt.

In welcher Höhe vorliegend eine Leistungskürzung zu erfolgen hat und ob entsprechend den Ausführungen des LG auch eine vollständige Leistungskürzung in Betracht kommt, hat der Senat noch nicht abschließend beraten. Hierbei wird einerseits zu berücksichtigen sein, dass sich die festgestellte Blutalkoholkonzentration von 1,05 ‰ nur marginal unterhalb der Grenze zur absoluten Fahruntauglichkeit bewegt und dass der Unfallhergang – wie ausgeführt – für eine alkoholbedingte Ausfallerscheinung spricht…, weswegen der Kläger auch durch Strafbefehl vom 7.5.2009 wegen fahrlässiger Gefährdung des Straßenverkehrs und fahrlässiger Körperverletzung zu einer Geldstrafe verurteilt worden ist. Auf der anderen Seite hält es der Senat mit der Intention des Gesetzes, das Maß der Kürzung an die Schwere des Verschuldens zu knüpfen, für nicht vereinbar, pauschal ab einer Blutalkoholkonzentration von 1,1 ‰ die Leistung vollständig zu kürzen (so Stiefel/Maier, AKB, D Rn 23). Hierbei würde außer Acht gelassen, dass ein höheres Maß an Alkoholisierung auch ein höheres Maß an Schuld nach sich zieht. Bei Würdigung aller zugunsten und zu Lasten des Klägers sprechenden Faktoren erscheint nach dem derzeitigen Sach- und Streitstand der einer Leistungskürzung von 80 % entsprechende Vergleichsvorschlag des LG angemessen. …“