Wegzugsbesteuerung und deren Vermeidung (estb 2024, Heft ... / c) Bilaterale Schranken

Betriebsstätteneinkünfte: Für Einkünfte aus einer Mitunternehmerschaft wird das Besteuerungsrecht nach einem zugrunde liegenden Doppelbesteuerungsabkommen (DBA) regelmäßig dem Betriebsstättenstaat zugesprochen (Art. 7 Abs. 1 S. 1 Halbs. 2 OECD-MA).^[27]

Beraterhinweis Eine

• bloße gewerbliche Prägung^[28],
• Infektion^[29] oder
• Gewerblichkeit infolge einer Betriebsaufspaltung^[30]

wirkt sich im Abkommenskontext nach aktueller BFH-Rechtsprechung^[31] und der sich anschließenden Verwaltungsauffassung^[32] nicht aus, so dass bilateral eine originäre Gewerblichkeit i.S.d. § 15 Abs. 2 EStG erforderlich wird.^[33] Dies gilt entsprechend für die Zuweisung von Besteuerungsrechten zum Betriebsstättenstaat in Veräußerungsfällen nach Art. 13 Abs. 2 OECD-MA.^[34]

Veräußerungsgewinne aus Anteilen an einer Kapitalgesellschaft: Das OECD-MA ordnet nach Art. 13 Abs. 5 OECD-MA das Besteuerungsrecht für Veräußerungsgewinne aus Anteilen an einer Kapitalgesellschaft in aller Regel dem Ansässigkeitsstaat des Gesellschafters zu, so dass die Veräußerungsgewinne in Deutschland nicht zu besteuern sind.^[35] Beachten Sie: Etwas anderes kann etwa dann gelten, wenn eine Beteiligung an einer Immobilienkapitalgesellschaft i.S.d. Art. 13 Abs. 4 OECD-MA vorliegt, deren Vermögen zu mehr als 50 % aus inländischen Immobilien besteht.^[36]

Einkünfte aus Kapitalvermögen: Im Bereich der Einkünfte aus Kapitalvermögen ist bilateral wie folgt zu differenzieren:

• Für Dividenden ordnet das OECD-MA das Besteuerungsrecht grundsätzlich dem Ansässigkeitsstaat des Anteilseigners zu, sichert dem Quellenstaat jedoch auch Quellenbesteuerungsrechte.^[37]
• Der Logik des OECD-MA folgend, wird das Besteuerungsrecht für Zinseinkünfte dem Ansässigkeitsstaat des Gläubigers zugesprochen; allerdings unter Beibehaltung eines Quellenbesteuerungsrechtes.^[38]

Beachten Sie: Letzteres ist in der deutschen DBA-Verhandlungsgrundlage^[39] jedoch nicht vorgesehen.^[40] In diesem Zusammenhang ist zu erwähnen, dass die bilateralen Schranken im Verhältnis zu § 2 AStG entsprechend wirken.^[41] Nach den vorstehenden Ausführungen zum Zinsartikel wird die Bundesrepublik Deutschland damit regelmäßig kein Besteuerungsrecht durchsetzen können – die erweitert beschränkte Steuerpflicht liefe insoweit damit regelmäßig ins Leere.^[42]

Einkünfte aus Vermietung und Verpachtung unbeweglichen Vermögens: Die Einkünfte aus Vermietung und Verpachtung unbeweglichen Vermögens dürfen gem. Art. 6 Abs. 1 OECD-MA vollumfänglich im Belegenheitsstaat des Vermögens besteuert werden;^[43] dasselbe gilt für die Veräußerungsgewinne unbeweglichen Vermögens nach Art. 13 Abs. 1 OECD-MA.^[44]

[27] Ditz in Schönfeld/Ditz, Art. 7 OECD-MA (2017) Rz. 15 i.V.m. Art. 7 OECD-MA (2009) Rz. 50, 66 (2. Aufl. 2019).

[28] BFH v. 28.4.2010 – I R 81/09, BStBl. II 2014, 754 = EStB 2010, 283 (Krämer).

[29] BMF v. 26.9.2014 – IV B 5 - S 1300/09/10003 – DOK 2014/0599097, BStBl. I 2014, 1258 Tz. 2.2.1.

[30] BFH v. 25.5.2011 – I R 95/10, BStBl. II 2014, 760 = EStB 2011, 360 (Görden).

[31] BFH v. 28.4.2010 – I R 81/09, BStBl. II 2014, 754 = EStB 2010, 283 (Krämer); BFH v. 25.5.2011 – I R 95/10, BStBl. II 2014, 760 = EStB 2011, 360 (Görden).

[32] BMF v. 26.9.2014 – IV B 5 - S 1300/09/10003 – DOK 2014/0599097, BStBl. I 2014, 1258 Tz. 2.2.1.

[33] BMF v. 26.9.2014 – IV B 5 - S 1300/09/10003 – DOK 2014/0599097, BStBl. I 2014, 1258 Tz. 2.2.1.

[34] Lieber in Schönfeld/Ditz, Art. 13 OECD-MA Rz. 46 (2. Aufl. 2019).

[35] Schaumburg/Häck in Schaumburg, Kapitel 19 Rz. 400 (5. Aufl. 2023).

[36] Lieber in Schönfeld/Ditz, Art. 13 OECD-MA Rz. 83 (2. Aufl. 2019); Schaumburg/Häck in Schaumburg, Kapitel 19 Rz. 397 (5. Aufl. 2023).

[37] S. dazu Art. 10 Abs. 1, 2 OECD-MA.

[38] S. dazu Art. 11 Abs. 1, 2 OECD-MA.

[39] BMF v. 22.8.2013 – IV B 2 - S 1301/13/10009.

[40] Schönfeld/Ditz in Schönfeld/Ditz, Anhang 4 Rz. 81 (2. Aufl. 2019).

[41] Baßler in Flick/Wassermeyer/Baumhoff/Schönfeld, § 2 AStG Rz. 32 (April 2021).

[42] BMF v. 22.8.2013 – IV B 2 - S 1301/13/10009; vgl. auch Baßler in Flick/Wassermeyer/Baumhoff/Schönfeld, § 2 AStG Rz. 32 (April 2021).

[43] Lieber in Schönfeld/Ditz, Art. 6 OECD-MA Rz. 1 (2. Aufl. 2019).

[44] Lieber in Schönfeld/Ditz, Art. 13 OECD-MA Rz. 24 (2. Aufl. 2019).