§ 11 Mittelbare Gesellschaftsbeteiligungen / 1. Rechtsformen

Rz. 540

Als Rechtsform kommt zunächst die Grundform der Personengesellschaft, die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR), in Betracht. Sie wird vielfach als die intensivste Form eines Pools verstanden.^[675] Im Unterschied zum oben beschriebenen Stimmrechtspool in Form einer Innengesellschaft erfolgt eine Übertragung der Anteile an der Hauptgesellschaft auf die GbR, es kommt also zur Bildung von Gesellschaftsvermögen (§ 713 BGB). Der Zweck einer solchen Gesellschaft wird zumeist in der Verwaltung bzw. Zusammenfassung der Anteile und Sicherung des Einflusses durch entsprechende Ausübung der mit den Anteilen einhergehenden Gesellschafterrechte bestehen.

Rz. 541

Als weitere Personengesellschaften für einen Familienpool kommen die OHG (§ 105 Abs. 2 Satz 1 HGB) sowie die KG in Betracht, wobei die OHG im Regelfall schon deshalb ausscheiden wird, weil die Familien-Holding-Gesellschaft nicht selbst ein Handelsgeschäft (§ 105 Abs. 1 HGB) betreiben wird.

Rz. 542

Im Bereich der Personengesellschaften ist die KG unter Haftungsgesichtspunkten die vorzugswürdige Rechtsform. Mit Eintragung in das Handelsregister wird die KG im Außenverhältnis wirksam, auch wenn sich ihre Tätigkeit auf die Verwaltung eigenen Vermögens beschränkt (vgl. §§ 161 Abs. 2, 107 Abs. 1 Satz 1 HGB). Es wird von Gesetzes wegen zwischen beschränkt (Kommanditisten) und unbeschränkt (Komplementäre) haftenden Gesellschaftern unterschieden (§ 161 Abs. 1 HGB). Die Stellung der Komplementärin kann von einer GmbH eingenommen werden (GmbH & Co. KG), um die unbeschränkte Haftung auf das Gesellschaftsvermögen der GmbH zu begrenzen (§ 13 Abs. 2 GmbHG).

Rz. 543

Darüber hinaus gibt es weitere Rechtsformen, die für Familien und deren Mitglieder im Einzelfall interessant sein können. Kapitalgesellschaften können ebenfalls an den Interessen der jeweiligen Familiengesellschafter ausgerichtet werden und zahlreiche Vorteile bieten.

Rz. 544

Der Verein als Grundform der Körperschaften ist trotz geringer Eignung in einigen Gestaltungen bekannt geworden.^[676] So gibt es Anleger- bzw. Holdingvereine sowie Konsortialvereine. I.d.R. wird jedoch vielfach die Geschlossenheit des Anlegerkreises im Vordergrund stehen. Fraglich und problematisch kann das Kriterium der Wirtschaftlichkeit eines Vereins sein. Der Idealverein (nicht wirtschaftlicher Verein) erlangt Rechtsfähigkeit durch Eintragung ins Vereinsregister (§§ 21, 55 BGB), während der auf eine wirtschaftliche Tätigkeit gerichtete Verein seine Rechtsfähigkeit durch staatliche Verleihung erhält (§ 22 BGB).

Hinweis

Zu beachten ist bei Vereinen, dass vorrangig die für andere Rechtsformen einschlägigen Vorschriften zur Anwendung kommen können.^[677] Betreibt ein wirtschaftlicher Verein ein Handelsgewerbe, ohne die Rechtsfähigkeit erlangt zu haben, so finden die Vorschriften des OHG-Rechts Anwendung.^[678] Ist dies nicht der Fall, so können die Regeln über die GbR zur Anwendung kommen. Hierbei ist insb. auf die akzessorische Haftung der Gesellschafter für Verbindlichkeiten der Gesellschaft hinzuweisen (§ 126 HGB analog). Somit haftet das Privatvermögen aller Mitglieder eines nichtrechtsfähigen wirtschaftlichen Vereins für die Verbindlichkeiten des Vereins.^[679] Bei der Eintragung kann es zu Problemen kommen, den Registerrichter von dem in der Satzung niedergelegten ideellen Vereinszweck zu "überzeugen". Vor diesem Hintergrund scheidet der Verein regelmäßig als geeignete Rechtsform aus.

Rz. 545

Denkbar ist auch die Übertragung der Anteile an der Hauptgesellschaft auf eine sog. Holding-GmbH. Die Anteilseigner sind infolgedessen nur noch mittelbar über die Holding-GmbH an der Hauptgesellschaft beteiligt. Neben der Verpflichtung zur Zahlung der Stammeinlage (§ 19 Abs. 2 GmbHG) können unter den Voraussetzungen des § 3 Abs. 2 GmbHG unbegrenzt weitere Verpflichtungen übernommen werden. Voraussetzung ist die Verankerung derartiger Nebenpflichten in der Satzung.^[680] Dies stellt einen wesentlichen Unterschied zur AG dar, bei der solche Nebenleistungspflichten nur eingeschränkt möglich sind (§ 55 AktG). Eine Anerkennung soll nach Stimmen im Schrifttum davon abhängen, ob die Nebenleistungspflicht dem Unternehmensgegenstand zu dienen geeignet ist.^[681]

Rz. 546

Auch die Rechtsform der AG kommt jedenfalls grds. für einen Pool in Gestalt einer Holding in Betracht.^[682] Auch hier werden die Anteile an der Zielgesellschaft in die Holding-AG eingebracht.

Hinweis

Meist ist die AG aufgrund der geringen Flexibilität dieser Rechtsform ungeeignet als Gesellschaftspool in Bezug auf die Hauptgesellschaft. Die Satzung der AG kann von den gesetzlichen Vorschriften nur abweichen, wenn es das Gesetz ausdrücklich zulässt (§ 23 Abs. 5 AktG).

Rz. 547

In der Praxis werden häufig die Vorteile der KG und der GmbH miteinander verknüpft. Bei der Rechtsform einer GmbH & Co. KG spricht man von einer "Grundtypenvermischung", da zwei unterschiedliche Gesellschaftsformen (KG als Personen- und GmbH als Kapitalgesellschaft) miteinander verbunden sind. Die GmbH & Co. KG ist als KG eine ...